Гражданское право стран континентальной системы права

Гражданско-правовые системы

Понятие гражданско-правовой системы

Правовая система каждого государства отражает закономерности развития общества и учитывает его исторические, национальные, культурные особенности. Современные государственные образования имеют свою правовую систему, которая обладает как общими чертами правовых систем других государств, так и отличиями от них, т.е. специфическими особенностями правового регулирования национальных общественных отношений. Для современного развития гражданско-правовых систем характерна унификация национально-правовых систем путем сглаживания наиболее существенных различий и взаимного заимствования наиболее характерных соответствующих институтов.

Гражданское право возникло с появлением государственно-организованного общества и в момент своего зарождения, как и право вообще, представляло свод самобытных правил, регулирующих сложившиеся экономические отношения. В процессе становления государственности большинство стран, развивая свою правовую систему, испытывали влияние уже существующих правовых систем, и сильнее всего это проявлялось на формировании гражданского права как отрасли, регулирующей экономические отношения, которая по сравнению с другими социальными отношениями носит унифицированный характер. Например, римское право подверглось воздействию греческого и финикийского права и в дальнейшем оказало сильнейшее влияние на право многих стран современной Европы. С развитием международных экономических отношений эти тенденции получили дальнейшее развитие.

Гражданское право любого экономически развитого государства, при его формировании и развитии, использует свой накопившийся практический и теоретический опыт и применяет наиболее эффективные правовые нормы уже существующих правовых систем. Принятый в 1994-1995 гг. новый ГК РФ использовал нормы ГК РСФСР 1964 г. и лучшее, что имелось в гражданско-правовых системах мира. Основным способом воздействия на формирование гражданского права того или иного государства было заимствование правовых институтов из имеющихся гражданско-правовых систем, которое могло иметь прямой или косвенный характер. В первом случае имеет место формальный перенос в формирующееся гражданское право того или иного института, а во втором — тот или иной правовой институт формировался с учетом национальных особенностей страны, исходя из общих начал ранее существовавшей гражданско-правовой системы (например, модель доверительной собственности в континентальном праве). В результате такого заимствования в отдельных группах государств сформировались институты гражданского права, схожие по своим принципам, что позволило говорить о формировании гражданско-правовой системы (семьи).

Другим направлением образования гражданско-правовой системы является формирование в разных государствах сходных правовых институтов под влиянием одних и тех же экономических закономерностей.

Гражданско-правовая система (семья) представляет собой объединение нескольких государств по признаку единства основных закономерностей гражданско-правового регулирования общественных отношений. Гражданско-правовая система как понятие производна от правовой системы в широком смысле этого слова и является одним из ключевых в теории права. В настоящее время сложились следующие правовые системы: романо-германская, или континентальная, англо-американская, или система общего права, а также к ним можно отнести мусульманскую и патриархальную. Ранее говорилось о социалистической системе права, однако в результате исторических событий 80-90-х гг. XX в. и распада Советского Союза можно теперь утверждать, что данная система относится к романо-германской, или континентальной.

Гражданско-правовая система является самостоятельным образованием, и ее отдельные правовые характеристики могут не совпадать с чертами правовой системы в целом, хотя по сравнению с системой права она выступает как объединение более низкого уровня.

По характеристике основных компонентов гражданско-правовой системы можно отличить одну гражданско-правовую систему от другой. Данные компоненты должны быть достаточно, в правовом смысле, объемны и уникальны при их детальном анализе. К основным компонентам той или иной гражданско-правовой системы можно отнести:

• источники права, их состав и соотношение между собой по юридической значимости. В данном компоненте необходимо учитывать правовую силу нормативных актов, в том числе кодифицированных, судебную практику и правовые обычаи;
• структуру гражданского права, т.е. распределение основных правовых норм по институтам и подотраслям, а также формирование общей и особенной частей. Основными институтами и подотраслями являются вещное право, обязательственное право, авторское и патентное право, семейное и наследственное право, а также нормы о физических и юридических лицах;
• правоприменительную практику, в которую входят судебная, конституционная, административная и др.;
• доктрину как совокупность существующих воззрений на право и практику его применения.

Все вышеизложенные компоненты тесно связаны между собой и в совокупности позволяют отграничивать одну правовую систему от другой, в первую очередь по анализу структуры источников права и по характеристике имеющихся институтов гражданского права. В то же время специфика использования правоприменительной практики и доктринальной науки, которые являются производными от норм права, может быть отражена в рамках отдельного гражданско-правового института.

В рамках имеющихся гражданско-правовых систем возможно выделение из них различных подсистем при использовании тех или иных критериев. С другой стороны, можно выделить и страны, использующие смешанную систему права: континентальную и англо-американскую (Шотландия, некоторые штаты США и Канады).

• Континентальная система права применяется практически во всех странах Европы за исключением Великобритании, а также во многих странах Латинской Америки, Японии, Китае и в бывших колониальных государствах, воспринявших правовую систему своих метрополий.
• Англо-американская система существует в Великобритании, США и странах английского содружества (Канада, Австралия, Новая Зеландия).
• Мусульманская система права действует в мусульманских странах Среднего Востока (страны Ближнего Востока вместе с Ираном и Афганистаном).
• Патриархальная система права сохраняет свое влияние в некоторых государствах Африки, Индокитая и Океании.

Современное гражданское право, в условиях широкого развития международных экономических отношений, тяготеет к унификации национальных правовых систем путем взаимного правового обогащения и сглаживания наиболее существенных различий тех или иных институтов. В то же время гражданское право формируется и развивается в рамках отдельных государств, и для тесного экономического и правового сотрудничества на межгосударственном уровне еще не созрели условия. К этому можно добавить, что в современном мире сохраняются социально-экономические различия между странами, а также влияют и сложившиеся правовые традиции в национальных законодательствах.

Континентальная система права

Континентальная, или романо-германская, система права является результатом творческого развития римского частного права европейскими учеными цивилистами. В процессе такого развития страны Европы перешли к созданию национальных гражданско-правовых систем, отказавшись от непосредственного применения норм римского частного права, подвергнув их существенным преобразованиям. Современное гражданское право развивается в границах отдельных государств и учитывает его национальные особенности и в то же время опирается на традиции римского права. В настоящее время римское право практически не применяется, однако его влияние на правовую жизнь очень велико и все основные понятия континентального гражданского права являются выходцами из римского права, а некоторые его институты используются как и две тысячи лет назад.

Континентальная система права характеризуется четким делением институтов на частные и публичные. В основе данного разделения лежат различные интересы, которым служат частное и публичное право. Частное гражданское право служит интересам отдельных лиц и построено на принципе равенства их между собой. В некоторых случаях гражданское право допускает отклонения от данного принципа для защиты слабейшей стороны в гражданско-правовых отношениях (например, защита прав потребителя). В свою очередь публичное право служит интересам общества в целом и его основного представителя — государства. Данные правоотношения строятся на подчинении одной стороны другой. В настоящее время можно отметить, что в рамках континентальной системы права появляются такие институты, где нормы частного и публичного права взаимно пересекаются.

В континентальной системе права, в зависимости от законодательства Франции или Германии, которые берутся за основу формирования гражданского права, можно выделить две подсистемы — романскую и германскую. В романской подсистеме права берется за основу Кодекс Франции 1804 г. (Кодекс Наполеона), а в германской — Германское гражданское уложение 1896 г. Подсистема романской группы подразумевает формирование гражданско-правовых норм по разделам. Ранее в нее входили нормы гражданского процесса, которые с развитием гражданско-правовых отношений были выделены в отдельную отрасль права. Подсистема германской группы в своей основе имела также нормы гражданского материального и гражданского процессуального права. В свою очередь гражданское материальное право подразделялось на общую и особенную части. С развитием экономических отношений вышеуказанные подсистемы изменялись, развивались и сближались, что привело к формированию единой континентальной системы права.

Англо-американская система права, или система общего права

В основе англо-американской системы права лежит общее право Великобритании, возникшее в результате деятельности королевских судов, решения которых признавались имеющими обязательную силу для нижестоящих судов. В процессе принятия новых судебных решений обеспечивалось развитие общего права Великобритании. Кроме законотворческой деятельности королевских судов в Великобритании применялось право справедливости, сложившееся в результате работы суда канцлера. Общее право и право справедливости в совокупности образовали прецедентное право, к которому со временем добавилось статутное право, включающее в себя нормативные акты, принимаемые Парламентом Великобритании. В то же время прецедентное право формировалось как самостоятельная система регулирования гражданско-правовых отношений и в свою очередь определяло порядок применения статутного права. Сложившееся в таком виде право Великобритании было перенесено в английские колонии: США, Канаду, Австралию, Новую Зеландию и в другие колониальные страны, где оно было приспособлено с учетом национальных особенностей. Наибольшее количество изменений в английское право привнесли США, где учитывалось их федеративное устройство, и поэтому данная правовая система получила название англо-американской. В английскую систему прецедентного права для унификации законотворческой деятельности штатов США на уровне федерации принимались или создавались полноценные законы или рекомендательные (модельные) кодификации.

Мусульманская и патриархальная системы права

Мусульманская система права сформировалась и развилась в глубоком средневековье, что объясняет некоторые специфичные его черты: архаический характер ряда институтов, его казуистичность, а также отсутствие систематизации норм. Фундаментальные основы мусульманской системы права остаются постоянными с X в. нашей эры, когда эта правовая система сложилась в Аравии.

Мусульманская система права опирается на четыре источника права:

• Коран — священная книга ислама;
• Сунна, или традиции, связанные с посланцем бога;
• Иджма, или единое соглашение мусульманского общества;
• Кийас, или суждение по аналогии.

Особенности мусульманской системы права заключаются в том, что в мусульманских странах действуют писаные нормы — шариат и обычное право — адаты. В последнее время правовое развитие мусульманских стран происходит под воздействием сложившихся правовых систем развитых стран Европы и Запада. В странах мусульманского права сформировалось гражданское и торговое право, где, несмотря на заимствование некоторых институтов из других правовых систем, фундаментом и главной составной частью мусульманского общества являются религиозные установления и предписания, а также связанные с ними нравственные и юридические нормы ислама.

Патриархальная система права в настоящее время сохраняет свое влияние в некоторых государствах Африки, Индокитая и Океании. Основные положения данной системы основываются на исторически сложившихся правилах и в настоящее время изжившихся себя традициях и обычаях.

Источник

Общая характеристика континентальной гражданско-правовой системы права

Континентальная система права характеризуется четким делением институтов на частные и публичные. В основе данного разделения лежат различные интересы, которым служат частное и публичное право. Частное гражданское право служит интересам отдельных лиц и построено на принципе равенства их между собой. В некоторых случаях гражданское право допускает отклонения от данного принципа для защиты слабейшей стороны в гражданско-правовых отношениях (например, защита прав потребителя). В свою очередь публичное право служит интересам общества в целом и его основного представителя — государства. Данные правоотношения строятся на подчинении одной стороны другой. В настоящее время можно отметить, что в рамках континентальной системы права появляются такие институты, где нормы частного и публичного права взаимно пересекаются.

В континентальной системе права, в зависимости от законодательства Франции или Германии, которые берутся за основу формирования гражданского права, можно выделить две подсистемы — романскую и германскую. В романской подсистеме права берется за основу Кодекс Франции 1804 г. (Кодекс Наполеона), а в германской — Германское гражданское уложение 1896 г. Подсистема романской группы подразумевает формирование гражданско-правовых норм по разделам. Ранее в нее входили нормы гражданского процесса, которые с развитием гражданско-правовых отношений были выделены в отдельную отрасль права. Подсистема германской группы в своей основе имела также нормы гражданского материального и гражданского процессуального права. В свою очередь гражданское материальное право подразделялось на общую и особенную части. С развитием экономических отношений вышеуказанные подсистемы изменялись, развивались и сближались, что привело к формированию единой континентальной системы права.

Источник

Основные системы континентального гражданского права

Рассмотрим основные системы континентального гражданского права, а также определим их особенности.

Гражданское право – это система правовых норм, которые составляют главное содержание частного права и регулируют имущественные и связанные с ними неимущественные отношения. Они основаны на независимости и имущественной самостоятельности их участников, юридическом равенстве сторон в связи с необходимостью наделения частных лиц возможностями для самоорганизации их деятельности с целью удовлетворения своих интересов и потребностей.

Гражданское право как основной элемент частного права в европейских континентальных правопорядках обладает своей системой, которая исторически сложилась на базе гражданских кодексов как основных кодифицированных актов в гражданском законодательстве.

В XIX веке в некоторых странах континентальной Европы была осуществлена кодификация гражданского законодательства посредством принятия единого обобщающего закона в виде гражданского кодекса.

Содержание подобных законов базировалось на основе использования одной из двух наиболее распространенных систем изложения римского гражданского (частного) права: институционной и пандектной.

Институционная система, основанная на системе «институций» римского юриста Гая, предполагает последовательное деление гражданского (частного) права на три раздела:

– правовое положение субъектов (лица);

– объекты права и соответствующие имущественные правомочия (вещи);

– способы их реализации и защиты (иски), которые включали правила обязательственно-правового и процессуально-правового характера.

Институционная система рассчитана на относительно малоразвитую дифференциацию. По данной системе был построен первый европейский гражданский кодекс – Кодекс Наполеона 1804 года (Гражданский кодекс Франции). По сути в нем были заложены начала романской ветви континентального гражданского (частного) права. Впоследствии они с отдельными изменениями были восприняты Италией, Испанией, Португалией и другими европейскими странами.

Пандектная система проработана более тщательно. Она была создана в XVIII – XIX веках группой германских правоведов на основе проведенной пандектной (всеохватывающей) систематизации источников римского частного права, прежде всего, Дигест Юстиниана.

Главным достижением и характерной чертой пандектной системы было выделение общих положений гражданского правопорядка, дифференциация обязательственных и вещных прав, четкое разделение процессуальных и материальных норм.

Согласно этой системе было построено Германское гражданское уложение 1896 года (Burgerliches Gesetzbuch, BGB). В нем выделялось пять разделов (книг): Общая часть, Обязательственное право, Вещное право, Семейное право, Наследственное право.

В отличие от Кодекса Наполеона в Германском гражданском уложении выделены семейное и наследственное право, а обязательственное предшествует вещному. Подобный порядок не вполне характерен для классической пандектной системы. Германское гражданское уложение стало основой для развития германской ветви континентального гражданского права. С определенными модификациями оно развивалось в Швейцарии, Австрии, Греции и других государствах, а также в России.

Проект разработанного в начале XX века Гражданского уложения Российской империи включал пять книг: «Общая часть», «Семейное право», «Вещное (вотчинное) право», «Наследственное право» и «Обязательственное право». При этом наследственное право в нем предшествовало обязательственному (это свойственно институционному, а не пандектному подходу). Обязательственное право в значительной степени включало также нормы торгового права, тогда как в пандектной и институционной системах торговое право, будучи частным по юридической сущности, тем не менее предполагало отдельную кодификацию.

В данном обстоятельстве обозначились особенности отечественной гражданско-правовой системы, которая развивается в рамках пандектных (германских) подходов. В последующем указанная система, не изменяя собственной принципиальной (пандектной) основы, продолжила дальнейшее развитие.

Пандектная и институционная системы являются лишь самыми общими схемами, которые впоследствии были заметно развиты и усовершенствованы. В них включили институты интеллектуальной и промышленной собственности, гражданско-правовое регулирование личных неимущественных отношений, нашла отражение широкая дифференциация обязательственного права.

До сих пор систему гражданского кодекса часто рассматривают одновременно и как систему отрасли гражданского права. При этом их отождествление принципиально неправильно хотя бы потому, что последняя в актуальном виде обычно имеет заметно более широкий охват, в особенности относительно систем классических гражданских кодексов XIX века.

Именно по этой причине современные кодификации пытаются устранить данный разрыв через включение в свою систему положений о большинстве гражданско-правовых подотраслей и институтов.

В ряде европейских правовых системах гражданские кодексы в принципе отсутствуют, что не говорит об отсутствии в них системы гражданского права (как правило, пандектного типа). Сложившиеся ситуация связана со ставшим ныне очевидным несовпадением системы и содержания гражданского права и гражданского законодательства.

Источник