Хозяйственные кодексы зарубежных стран

§ 3. Источники хозяйственного права зарубежных стран

В зарубежных странах источниками хозяйственного права являются законы, подзаконные нормативные акты, судебные прецеденты, международно-правовые до­говоры, поддерживаемые государством обычаи.

Соотношение между ними зависит от того, какая система права преобладает в данной стране.

В странах романо-германского права воздействие на общественные отношения осуществляется, как правило, путем издания законов, в которых содержатся абст­рактно формулируемые правила поведения. Соответственно судам в этих странах отводится роль органов по применению права. В странах общего права регулиро­вание общественных отношений производится, как правило, судом, выносящим свои решения на основании предшествующих судебных решений. Разные подходы определяют и прямо противоположное отношение к кодификации нормативных актов. В романо-германском праве придается определенное значение кодексам, представляющим внутренне согласованные нормативные акты, которые регулиру­ют большие и относительно однородные группы общественных отношений. По­добным образом, как правило, формировались коммерческие (торговые) кодексы. Такие кодексы имеются, например, в Австрии, Аргентине, Бельгии, Болгарии, Венесуэле, Германии, Греции, Египте, Испании, Корее (Южной), Кувейте, Люксембурге, Мексике, Польше, Румынии, Словакии, Уругвае, Франции, Чехии (1961), Чили, Швеции, Эстонии (1995) и Японии. В кодексах значительное мес­то отведено нормам о статусе компаний.

Для общего права создание крупных официальных кодификаций законов не характерно. В нем преобладает инкорпоративная форма. Однако тенденция к из­данию кодексов пробивает себе дорогу и в этих странах. В качестве примера мож­но привести Единообразный коммерческий кодекс США. В Соединенных Шта­тах Америки действует федеральное законодательство и обширное хозяйственное законодательство штатов. Законодательство одного штата нередко отличается от законодательства других штатов, что неудобно. Поэтому предпринимаются меры к унификации законодательства штатов путем издания модельных и единообраз­ных законодательных актов, задача которых заключается в том, чтобы снять про­тиворечия между отдельными законами разных штатов. Поставлен вопрос о раз­работке коммерческого кодекса в парламенте Великобритании. В российской юридической литературе обсуждается вопрос о необходимости кодификации хо­зяйственного законодательства [20].

Следует отметить, что в зарубежных коммерческих кодексах предметом регу­лирования выступают и торговая деятельность (сфера обращения), и производ­ственная деятельность со всеми сопутствующими отраслями инфраструктуры (транспорт, связь и т. д.). Так, на основании § 632 французского Коммерческого кодекса признаются торговыми сделки при покупке и продаже движимого и не­движимого имущества, а также деятельность промышленных и транспортных предприятии, деловых контор, учреждении по продаже с торгов, учреждении по организации публичных зрелищ, все операции банков, все операции между него­циантами, торговцами и банкирами. В соответствии с § 633 считаются торговыми сделки по строительству и всяческие покупки, продажи и перепродажи судов для внутреннего и заграничного плавания, всякое фрахтование или аренда судна, морской заем или ссуда, всяческие страховые и другие договоры, касающиеся морской торговли.

Согласно § 1 Германского торгового уложения торговое законодательство ре­гулирует деятельность коммерсантов, которыми признаются те, кто ведет торго­вый промысел. В свою очередь торговым промыслом считается производственная деятельность, предметом которой являются такие действия: приобретение движи­мых вещей (товаров) и ценных бумаг с целью дальнейшей перепродажи; обработ­ка и переработка товаров для других лиц; страховые операции за вознаграждение; банковские и валютные сделки; морская и сухопутная перевозка грузов и пасса­жиров и т. д.

Содержание коммерческих и торговых кодексов вышло далеко за рамки ком­мерции и торговли в буквальном понимании.

Наряду с нормами частноправового характера, в торговых и коммерческих ко­дексах зарубежных стран содержатся нормы публичного права. Это нормы, регу­лирующие порядок создания и деятельности индивидуальных и коллективных субъектов хозяйственной деятельности, порядок ведения бухгалтерских операций и отчетности, составления и публикации балансов, ведения торговых книг, объяв­ления банкротства, о торговой юрисдикции, рассмотрении споров и т. п. В ходе развития законодательства часть норм публично-правового характера перекочева­ла в отдельно изданные законы (об акционерных обществах, товариществах, век­сельном праве).

В связи с этим утверждение о том, что выделение в континентальной Европе из гражданского права торгового права представляет собой дуализм частного пра­ва, является правильным лишь частично. Действительно, часть норм гражданского права, в основном обязательственного права, получила в торговом праве более ди­намичное развитие. В торговом праве эти нормы приобрели настолько специфи­ческие черты, что пребывание их в лоне традиционного гражданского права стало неоправданным. В этом и только в этом смысле можно говорить о дуализме част­ного права. Другая часть торгового права, даже в момент первоначального изда­ния торговых кодексов, представляла нормы и правовые институты публичного права. С нормами частного права их объединяла общая цель, заключающаяся в регулировании хозяйственной деятельности. Таким образом, в торговом праве давно начался процесс сочетания частноправовых и публично-правовых начал, оно стало комплексным и перестало укладываться в рамки частного права.

В зарубежных странах все более четко просматривается тенденция к обеспе­чению хозяйственного порядка, сложилось и развивается обширное хозяйственное законодательство. Его состав неоднороден. Главное значение в нем придается нормативным актам в ранге законов. Но в количественном отношении они уступают подзаконным нормативным актам. Объяснить такое положение можно ди­намичностью процессов, происходящих в экономике, и необходимостью оператив­ного воздействия на них со стороны государства. Поскольку хозяйственная жизнь в условиях рынка развивается волнообразно от конкуренции производителей до конкуренции потребителей и наоборот (пульсирует), хозяйственному законода­тельству приходится адекватно реагировать на эти процессы.

Схематично соотношение между законами и подзаконными хозяйственно-пра­вовыми актами выглядит примерно так. Нормы, направленные на уменьшение и выравнивание амплитуды колебаний между пиком конкуренции производителей и пиком конкуренции потребителей, включаются в большинстве случаев в законода­тельные акты. В них устанавливаются общие принципы правового регулирования хозяйственных отношений, долговременные модели организации отношений ме­жду субъектами хозяйственной деятельности, между ними и государством, их от­ношения с потребителями и т. д.

В западных научных источниках группы таких норм иногда называли рамоч­ным регулированием, имея в виду, что они определяют некоторые границы в хо­зяйственных отношениях, подчиняют их единому дисциплинирующему началу. Целью других правовых норм является устранение или хотя бы смягчение нега­тивных проявлений обоих видов конкуренции. Однако, в конкретное время (пе­риоды) всегда преобладает какой-либо один вид конкуренции, к тому же они пе­риодически меняются местами. Такие нормы подвержены частным изменениям, то есть они должны пульсировать вместе с экономическими процессами. Поэтому правом на их издание обычно наделяются органы государственного управления, которые законы издавать не могут.

Наибольшее развитие в западном правоведении получило специальное зако­нодательство, определяющее правовое положение субъектов хозяйственной дея­тельности. В Германии, например, это Закон об акционерных обществах 1965 г., во Франции — Закон о торговых товариществах от 24 июня 1966 г., в Велико­британии — Закон о компаниях от 11 марта 1985 г. В Соединенных Штатах Америки правовое положение корпораций регулируется законодательством от­дельных штатов, которое основывается на Примерном законе о предприниматель­ских корпорациях, подготовленном Американской ассоциацией адвокатов, и на Общем законе о корпорациях штата Делавер 1967 г., Законе о предприниматель­ских корпорациях штата Нью-Йорк 1963 г. и Общем законе штата Калифорния 1977 г.

Наряду с Единообразным коммерческим кодексом, в Соединенных Штатах Америки действует Единый потребительский кредитный кодекс, Закон о единой потребительской реализационной деятельности, Закон о защите кредитных прав потребителей, Закон о гарантиях и полномочиях Федеральной торговой комиссии (Закон Магнуссона—Мосса), Закон о банкротстве, в развитие которых изданы ряд подзаконных актов и официальных комментариев, в частности Устав по За­кону Магнуссона—Мосса, Правила кредитования, определяемые Федеральной торговой комиссией, Правила Федеральной торговой комиссии по отношению к правомерному держателю, Правила Федеральной торговой комиссии о розничной торговле с обслуживанием на дому и др.

Оригинально осуществлена систематизация и кодификация хозяйственного за­конодательства в Японии, где наряду с Гражданским кодексом и самостоятель­ным Торговым кодексом имеется также Хозяйственный кодекс. По нашим пред­ставлениям, Хозяйственный кодекс Японии является скорее инкорпорацией, чем кодификацией. Тем не менее, его существование свидетельствует о том, что ни Торговый, ни тем более Гражданский кодексы не в состоянии охватить все пра­вовые институты, посредством которых осуществляется регламентация современ­ного хозяйствования, в частности государственного регулирования хозяйственной деятельности. В Хозяйственном кодексе Японии интегрированы, например, зако­ны об управлении продовольствием, о стабилизации цен на сельхозпродукцию, о промышленном водопользовании, о мелких и средних предприятиях, о магистраль­ных перевозках, о складском деле, о запрещении монополии, о предотвращении нечестной конкуренции, о регулировании цен, об использовании капиталовложе­ний и контроле за денежными вкладами, процентами, о страховом деле, об экс­порте-импорте, о фондовой бирже, о бухгалтерии, об электрической связи, о тор­говой марке, о банках, о стандартизации, о торговой бирже, об универсальных магазинах, о строительстве, об энергетике и т. п. Важную часть хозяйственного права зарубежных стран составляет разветвленное законодательство, запрещаю­щее монопольные соглашения и недобросовестную конкуренцию (в США — ан­титрестовское законодательство).

Во всех зарубежных странах, кроме законов, действует большое количество подзаконных нормативных актов. Общим признаком, характеризующим хозяй­ственное законодательство западных стран, стала тенденция к его сближению и унификации. Этот процесс особенно усилился после создания Европейского эко­номического сообщества (договор о создании ЕЭС подписан в Риме 27 марта 1957 г.), целью которого является создание общего рынка товаров, капиталов, ра­бочей силы и услуг. Как уже указывалось выше, формируется наднациональное европейское право.

В связи со спадами и подъемами экономика промышленных стран как бы пульсирует. Вместе с нею пульсирует и государственное регулирование экономи­ки. Средства регулирования выбираются в зависимости от причины спада: вызван ли он перепроизводством или недопроизводством товаров. При перепроизводстве используются более жесткая кредитная и налоговая политика, ограничение цен, в особо тяжелой обстановке частично огосударствливаются частные предприятия и т. п. При недопроизводстве, наоборот, предоставляются кредитные и налоговые льготы предприятиям, производящим дефицитную продукцию, освобождаются цены, начинается разгосударствление (приватизация) публичных предприятий и т. п. Такое регулирование является оперативным, так как оно осуществляется од­новременно с процессами, происходящими в экономике, или следует немедленно за ними. В большинстве зарубежных стран оно реализуется исполнительными органами государственной власти в форме подзаконных нормативных актов, хотя из­дание законов тоже не исключается.

Кроме оперативного, в зарубежных странах существует и стратегическое го­сударственное регулирование хозяйственной деятельности (см. схему 5).

Виды хозяйственного законодательства в зарубежных странах

Вид хозяйственного законодательства

Оперативное хозяйственное законодательство. Стратеги­ческое хозяйственное законо­дательство

Преодоление спадов и содей­ствие подъемам в экономике. Обеспечение долговременно­го функционирования много­укладной экономики

кодексы и законы

Его объектом являются экономические и организационные явления, находя­щиеся как бы за пределами амплитуды колебаний между перепроизводством и не­допроизводством товаров. Оно рассчитано на длительный период действия и охватывает правовое положение субъектов хозяйственной деятельности (коммер­сантов), хозяйственные обязательства, ценные бумаги и т. д. Стратегическое регулирование материализуется в торговых кодексах и уложениях, важнейших законах.

Заканчивая рассмотрение вопроса об источниках хозяйственного права, можно сделать следующие выводы:

1) в зарубежных странах исторически сложилось и развивается разветвленное хозяйственное законодательство, состоящее из правовых норм, которое традици­онно относится к нормам частного и публичного права;

2) в хозяйственном законодательстве зарубежных стран можно выделить две большие группы правовых норм. В первую группу входят нормы, обеспечивающие оперативное регулирование хозяйственной деятельности. В большинстве случаев они содержатся в подзаконных нормативных актах, но иногда встречаются и в за­конах. Ко второй группе относятся нормы, обеспечивающие стратегическое регу­лирование хозяйственной деятельности. От оперативного регулирования оно отли­чается большей стабильностью, долговременным действием и другими качествами, позволяющими регулировать хозяйственную деятельность независимо от текущих изменений в экономике.

Так сложилось исторически, что стратегическое регулирование хозяйственной деятельности в странах романо-германского права происходило в форме коммерческих кодексов, а в странах общего права — в некодифицированных норматив­ных актах. Однако с годами различия между ними стираются. В странах романо-германского права увеличивается количество законов, регулирующих отдельные сферы хозяйственной деятельности (о товариществах, акционерных обществах и т. п.). В то же время хозяйственное законодательство стран общего права становит­ся все более систематизированным и кодифицированным.

По отношению к нормам хозяйственного права нормы гражданского права применяются субсидиарно, то есть гражданско-правовые нормы действуют лишь в тех случаях, если отсутствуют соответствующие хозяйственно-правовые нормы.

Национальные системы хозяйственного права включают, как правило, нормы международно-правовых договоров и сами влияют на международное право. Осо­бенно это влияние заметно в странах ЕС.

Источник

Правовое регулирование предпринимательской деятельности в зарубежных странах

Общая характеристика предмета и метода предпринимательского права за рубежом

К сфере предпринимательского права в развитых капиталистических странах относятся любые нормы, регулирующие экономические отношения и затрагивающие интересы предпринимателей.

Такое широкое понимание предпринимательского права не требует ограничения предмета предпринимательского права рамками отрасли права.

Поэтому в данном случае к предпринимательскому праву относятся и такие нормы, которые в традиционном российском понимании разделения на отрасли права являются источниками других правовых отраслей, далеких от предпринимательства (например, экологическое, земельное, трудовое право).

К ним относятся, в частности, требования к очистным сооружениям, санитарно-эпидемиологические требования и т.д.

Более узкая трактовка предмета предпринимательского права имеет скорее утилитарный характер (в образовательных целях) и обычно состоит из отдельных самостоятельных разделов (отраслей), касающихся исключительно функционирования рыночной экономики, таких как: право компаний, конкурентное право, несостоятельность и банкротство, финансовое право, слияния и приобретения (реструктуризация компаний).

Предпринимательское право в широком смысле включает в себя любые правовые нормы, так или иначе связанные с бизнесом (business).

При этом под бизнесом понимается как сама деятельность (путем производства и распространения товаров, выполнения работ или оказания услуг) и ее финансовые результаты, так и предприятие — enterprise (бизнес-единица), выделяемое и объединяемое при определенных условиях с другими предприятиями в рамках одной компании или группы компаний по направлениям деятельности, видам выпускаемой продукции и предоставляемых услуг.

Предприятие как имущественный комплекс (наряду с компанией или корпорацией) является одним из центральных объектов правового регулирования предпринимательских отношений в зарубежных странах с развитой рыночной экономикой.

Несмотря на существенное различие между содержанием правовых конструкций компании и предприятия (компания традиционно является субъектом права, а предприятие — объектом), они теснейшим образом связаны между собой, поскольку право компаний регулирует отношения по поводу инвестиций в бизнес и управления этим бизнесом.

Предпринимательское право зарубежных стран обычно жестко связывает бизнес и состав активов компании.

Это означает, что долги компании, фактически связанные с определенным бизнесом, могут быть оставлены за компанией при распоряжении таким имущественным комплексом, например, в случаях реорганизации акционерного общества в форме выделения.

Это не позволяет оформить на новую компанию право собственности на ликвидные активы, приносящие прибыль, оставив долги на старой компании без защиты интересов кредиторов, акционеров и публичных интересов.

Зарубежное законодательство стремится к соблюдению баланса указанных интересов.

Вопросу выделения предприятия как самостоятельного вида деловых активов зарубежное право уделяет много внимания.

Достаточно вспомнить возможность залога предприятия как совокупности активов, находящейся в постоянном изменении (floating charge) по праву Великобритании, или право органов Европейского Союза требовать выделения и продажи отдельных предприятий, имеющих общее направление деятельности, если это необходимо при получении компаниями разрешения антимонопольного характера.

Надо отметить, что неразбериха с экономической и правовой сущностью таких институтов, как компания и предприятие, приводит к недоразумениям, например, в законотворчестве России.

Так, Трудовой кодекс РФ признает «смену собственника имущества организации» (ст.75), не разграничивая понятия имущества и предприятия, а также не принимая во внимание, что при приобретении даже 100% акций (долей) в уставном капитале хозяйственного общества формальной смены собственника имущества не произойдет.

В случае наличия единого контроля (с помощью управления или участия в капитале) над несколькими предприятиями, входящими в группу компаний, зарубежное законодательство признает такую группу отдельных юридических лиц особым субъектом права, действующим как одна компания или одно предприятие с соответствующими требованиями по ведению консолидированного бухгалтерского учета финансовых результатов всей группы, уплаты налогов и субсидиарной ответственности компаний, входящих в холдинг, по долгам любой из компаний холдинга в случае ее банкротства.

Законодательство развитых стран Запада обычно не предусматривает требования о регистрации индивидуальных предпринимателей по причине отсутствия ее целесообразности как дополнительного ограничения прав предпринимателей.

Не случайно требование о регистрации отсутствует в отношении лиц свободных профессий (врачи, юристы, аудиторы, архитекторы).

Вместо этого такие лица обязаны получить право практиковать на территории государства только в случае успешной сдачи квалификационных экзаменов в профессиональной ассоциации.

Именно знания и признание коллег, а не регистрация, являются гарантией защиты потребителей указанных услуг.

Такого рода тенденции наблюдаются и в нашей стране (в риэлтерской деятельности, деятельности аудиторов, адвокатов, арбитражных управляющих кредитных организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг, главных бухгалтеров коммерческих организаций).

Итак, зарубежное предпринимательское право — это совокупность норм, регулирующих бизнес с позиций экономической целесообразности и необходимости учета и соблюдения баланса частных и публичных интересов.

Предметом предпринимательского права в развитых странах с рыночной экономикой являются все отношения, прямо или косвенно связанные с бизнесом — от защиты прав потребителей до вопросов увольнения персонала при продаже предприятия.

В силу трансцедентности (комплексности) норм предпринимательского права в целях наиболее эффективного и адекватного регулирования экономических отношений, за рубежом фактически произошел отход от традиционного разделения норм, регулирующих предпринимательскую деятельность, по отраслевой принадлежности в рамках гражданского, торгового и административного права.

Напротив, нормы права в сфере экономики имеют тенденцию к специализации по отраслям производства или видам деятельности.

В результате отдельно рассматриваются и изучаются такие специальные правовые отрасли, как право компаний, конкурентное право, банковское право, энергетическое право, финансовое право, страховое право, право маркетинга и др.

При изучении зарубежного предпринимательского права невозможно избежать сравнительного анализа существующих правовых систем в рамках западной традиции права.

Необходимо отметить, что и англо-американская, и романо-германская правовые семьи обладают такими общими чертами, как приверженность принципам правового государства и защита основных прав и фундаментальных свобод человека, сформированных под влиянием философии естественного права.

Гарольд Берман отмечает: «Все западные правовые системы — английская, французская, германская, итальянская. и другие — имеют общие исторические корни, из которых они выводят не только общую терминологию и общие методы, но также и общие понятия, общие принципы права и общие ценности».

Среди общих принципов, объединяющих системы западной традиции права, необходимо отметить свободу предпринимательства и свободу договора.

Хотя само понятие свобода предпринимательства в конституционных документах, как правило, не называется, а вытекает из совокупности многих основных прав и свобод (права собственности, свободы труда и запрета принуждения к труду, свободы договора, свободы конкуренции, стремления к счастью (США)).

Свобода предпринимательства в праве ЕС воплощена в таких принципах, как свобода движения товаров, капиталов, услуг и рабочей силы, а также свобода учреждения объектов предпринимательства (freedom of establisment).

Несмотря на отмечаемые специалистами по сравнительному правоведению различия между англо-американской (Англия, Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, США, Индия) и романо-германской (Франция, Германия, Италия, Испания, Латинская Америка) правовыми семьями, нельзя не признать значительно усилившихся за последние два десятилетия сближения, конвергенции этих правовых систем по всем известным критериям классификации.

Особенно это касается быстро развивающихся норм, регулирующих предпринимательскую деятельность.

Рассмотрим данные критерии классификации правовых систем:

1. Принято считать, что романо-германская система права (в отличие от англо-американской) глубоко укоренена в римском частном праве.

Однако все основные институты (право собственности), концепции, фикции (юридическое лицо), приемы, лексика, взятые из римского права, без сомнения, используются и в англо-американском праве.

Более того, необходимость регулирования деятельности быстро развивающихся субъектов права, составляющих инфраструктуру рынка (товарные и фондовые биржи, инвестиционные фонды, публичные корпорации), иных институтов рынка, таких как конкуренция и монополистическая деятельность, демонстрирует значительное ослабление влияния собственно римского права и рост потребности в иных, более современных подходах к регулированию рыночных отношений (это касается, например, вопросов ограничения ответственности участников по долгам общества, компании одного лица, недобросовестной конкуренции, защиты прав потребителей, деятельности на финансовых рынках и т.д.).

2. Считается, что если для романо-германской правовой семьи характерна доктринальность, научность и логичность, то англо-американская система противопоставляется ей как право, сформированное под влиянием королевских судов Вестминстера, что придает последней стихийный характер.

Однако нельзя не принимать во внимание, что правовые доктрины играют заметную роль в принятии судебных решений в обеих правовых семьях.

Более того, большинство решений в рамках англо-американской системы прямо основаны и содержат ссылки на те или иные правовые доктрины.

Формирование правовой доктрины на основе судебных решений наблюдается и в романо-германской системе.

Так, все общие принципы права Европейского Сообщества сформированы именно Судом ЕС.

Нельзя отрицать и большую роль правовой науки, присущей западной традиции права вообще.

3. Несмотря на то что для романо-германской правовой семьи характерна кодификация как форма упорядоченности права, правовое регулирование предпринимательских отношений на современном этапе осуществляется без кодифицирования, что обусловлено трансцедентным (всеобъемлющим, комплексным) характером предпринимательского права, а также необходимостью для государства более оперативно реагировать на происходящие изменения в сфере экономики с целью постоянного совершенствования правового механизма.

Предпринимательское право, таким образом, становится живым организмом, не терпящим «окаменения» в форме кодекса.

4. Деление права на частное и публичное становится неактуальным для романо-германской правовой семьи вследствие усиления влияния доктрины естественных прав и свобод человека и гражданина, которая изучает целесообразность и степень вмешательства государства и сообщества в частную жизнь, в том числе и в свободу предпринимательской деятельности.

Что касается вопросов вмешательства государства в экономику страны, то и романо-германская, и англо-американская системы права подтверждают необходимость такого вмешательства.

Тенденции усиления роли государства в регулировании экономики наблюдаются во всех странах западной традиции права, даже в государствах англо-американской правовой системы, ранее провозглашавшей принцип минимального вмешательства государства в деловую жизнь гражданина (диэтатизация общества).

Основные источники предпринимательского права развитых стран с рыночной экономикой

Для более полной иллюстрации основных источников зарубежного предпринимательского права лучше всего использовать их классификацию по основным сферам регулирования предпринимательского права.

К законодательству общего характера, регулирующему отношения в сфере торговли, можно отнести Германский торговый кодекс, Торговый кодекс Франции, Единообразный торговый кодекс США.

Последний представляет собой результат многолетней работы по унификации законодательства отдельных штатов.

Корпоративное право представлено такими актами, как Модельный Закон США о предпринимательских корпорациях 1994 г., Акт Великобритании о Компаниях 1985 г. (Companies Act), германский Закон о товариществах с ограниченной ответственностью 1898 г. и Акционерный Закон 1965 г., французский Закон о торговых товариществах 1966 г., которые являются наиболее значимыми среди источников корпоративного права.

Особое внимание следует обратить на корпоративное право Европейского Союза, состоящее из тринадцати директив, которые представляют собой значительный шаг в развитии корпоративного права, несмотря на то, что часть из них пока существует в виде проектов.

Документом, заложившим основы европейского корпоративного права, является Первая Директива Европейского Совета (1968 г.), посвященная вопросам раскрытия информации о компаниях, ведения реестра компаний, действительности обязательств компании, оснований для признания компании недействительной (nullity of the company).

Вторая Директива Европейского Совета 77/91/ЕЕС от 13 декабря 1976 г. «О координации гарантий в отношении образования публичных компаний с ограниченной ответственностью, поддержания и изменения их капитала» подробно рассматривает вопросы содержания устава компании, минимального размера уставного капитала (25 000 евро), условий первого выпуска акций, приобретения компанией собственных акций, увеличения и уменьшения капитала, осуществления крупных сделок с имуществом компании, выплаты дивидендов, защиты прав кредиторов в случае потери капитала.

Другие директивы регулируют вопросы слияния и разделения компаний, содержания их годовых отчетов, организации управления компанией, функции и ответственность аудиторов компаний, консолидированной отчетности, статуса компании одного лица и др.

Важным этапом развития европейского корпоративного права стало принятие в октябре 2001 г.

Закона о Европейской компании, который вступит в силу с 8 октября 2004 г.

Данный Закон предусматривает специальную организационно-правовую форму для европейского бизнеса, имеющего трансграничный характер, и позволяет избежать противоречий по вопросам корпоративного управления, существующих в разных странах — членах Европейского Союза.

Такая форма организации и ведения бизнеса, как Европейская компания, необходима для достижения как можно большего совпадения экономического содержания (economic unit) и правовой формы (legal unit) ведения бизнеса.

Кроме законов о компаниях, в странах англо-американской правовой семьи распространены так называемые кодексы корпоративного управления, обязательные для применения судами при разрешении споров.

Такие документы являются плодом совместной работы научных учреждений и ассоциаций практиков (например, Института Американского Права и Ассоциации Американских Адвокатов).

Они призваны подробно регулировать отношения в корпорациях и компаниях между акционерами, директорами и менеджерами, их права, обязанности и ответственность.

Представление о законодательстве, регулирующем отношения на рынках капитала, можно получить на примере таких актов, как Законы США об инвестиционных ценных бумагах 1933 г. (Securities Act), о рынке ценных бумаг 1934 г. (Securities and Exchange Act), об инвестиционной компании 1940 г. (Investment Company Act), о защите инвесторов на рынке капиталов 1970 г. (Securities Investor Protection Act), Акты Великобритании о Банковской Деятельности 1979 и 1987 гг.

Основным актом, призванным гармонизировать законодательство о банковской деятельности в Европейском Союзе, является Вторая Банковская Директива 89/646/ЕЕС «О координации законодательства и административных норм в отношении создания и ведения деятельности кредитных организаций».

Большое значение для формирования банковского законодательства в западных странах (включая Россию) имеют рекомендации такого органа международного сотрудничества, как Базельский комитет по банковскому надзору.

Цель комитета — формирование единых подходов по вопросам банковского регулирования и надзора путем обмена информацией и мнениями с участием государственных органов банковского надзора и кредитных организаций.

Одним из наиболее важных документов комитета являются Принципы по надзору за иностранными банковскими учреждениями, Основополагающие принципы эффективного банковского надзора, Стандарты достаточности капитала.

Особое значение в Европейском Сообществе придается формированию энергетического законодательства и гармонизации этого законодательства стран — членов Союза и Российской Федерации, а также других индустриально развитых стран.

Учитывая определяющее значение в современных экономических отношениях сотрудничества государств в области энергетики и роль и значение России как ведущей энергетической державы, в значительной степени обеспечивающей потребности Европы в энергоносителях, 16-17 декабря 1991 г. была официально принята Европейская энергетическая хартия.

К настоящему времени ее подписали 52 государства, включая все республики бывшего Советского Союза.

С правовой точки зрения Европейская энергетическая хартия не является международно-правовым документом, имеющим обязательный характер для государств, ее подписавших.

Она является важной политической декларацией, сформулировавшей четкую политическую основу для разработки и создания единого интегрированного международного энергетического правового пространства.

Создавая это пространство, страны, принявшие Европейскую энергетическую хартию, разработали и подписали Договор к Энергетической хартии (ДЭХ) и Протоколы к нему.

По своей юридической природе ДЭХ, в отличие от самой хартии, является многосторонним инвестиционно-торгово-транзитным международным соглашением со всеми вытекающими из этого последствиями в плане ратификации, обязательности и других аспектов права международных договоров.

Это объемный и сложный международно-правовой документ.

Достаточно сказать, что вместе с Приложениями, Заключительным актом и Решениями он насчитывает более 250 страниц текста.

В целом правоотношения, регулируемые ДЭХ, можно назвать комплексными с точки зрения теории российского права.

Они затрагивают различные области правового регулирования предпринимательской деятельности в топливно-энергетическом комплексе.

В частности: разведку, добычу, переработку, производство, хранение, транспортировку по суше, передачу, распределение, торговлю, сбыт энергетических материалов и продуктов; услуги, связанные со строительством энергетических объектов, поисковыми работами, консультированием, управлением и проектированием; деятельность, направленную на повышение энергоэффективности, и др.

Кроме того, правовая компетенция ДЭХ распространяется на такие вопросы, как передача технологии, доступ к капиталу, экологические аспекты, процедуры разрешения споров, суверенитет над природными ресурсами и др.

По своему уровню и правовому статусу ДЭХ можно сравнить с таким многосторонним международным соглашением, как Генеральное соглашение по тарифам и торговле (ГАТТ).

По различным аспектам формирования энергетического рынка в Европейском Союзе принят не один десяток Директив и других правовых документов.

Вопросы несостоятельности и банкротства регулируются такими законодательными актами, как Кодекс о банкротстве США (US Bankruptcy Code), Акт Великобритании о несостоятельности 1986 г. (Insolvency Act), Закон Франции 95-78, германский Закон о банкротстве (Insolvensornung).

Свободу конкуренции призваны обеспечить такие акты, как Германский Закон о картелях 1957 г., Ордонанс Франции от 1 декабря 1986 г. «О свободе цен и конкуренции», Кодекс о поглощениях Великобритании (Takeover Code), антитрестовское законодательство США, включая Закон Шермана 1890 г. и Закон Клейтона 1914 г.

Основными источниками права в развитых зарубежных странах являются правовые акты, прецеденты (значимые судебные решения) и правовые обычаи.

Помимо законов все большее значение в правовом обеспечении предпринимательской деятельности приобретают акты исполнительных органов власти, осуществляющих регулирование и контроль в различных сферах предпринимательства.

Несмотря на то что практически все конституции европейских государств допускают ограничение свобод граждан только на основе закона, ограничение свободы предпринимательства фактически происходит также на уровне актов исполнительных органов власти.

Особое место в этом смысле занимает законодательство Европейского Союза.

За исключением таких основополагающих актов, как Договор об учреждении Европейского Сообщества (Римский договор) и некоторые другие межгосударственные соглашения и конвенции, основной массив нормативных актов создан, по сути, исполнительными органами Сообщества — Европейским Советом (Министров) и Европейской Комиссией.

Совет издает регламенты, непосредственно применяемые на территории стран — членов ЕС, а Комиссия принимает директивы, призванные гармонизировать и сблизить законодательство стран — членов ЕС по тем или иным вопросам функционирования единого европейского рынка.

Важно отметить, что указанные органы также часто издают рекомендации и разъяснения (communication) тех или иных положений, правовых институтов и терминов Договора об учреждении ЕС, что является образцовым примером официального толкования нормативного акта.

Надо отметить, что правовые акты, носящие рекомендательный характер, получили большое распространение за рубежом.

Прецеденты характерны в основном для стран англо-американского права, но и в странах континентальной Европы роль судов, особенно высшей инстанции, по формированию права в значительной степени возрастает.

Разрешение конкретного спора является прекрасной возможностью для суда в случае отсутствия или неясности смысла соответствующей правовой нормы определить ключевые принципы по регулированию тех или иных отношений, проверить возможность применения той или иной доктрины, более глубоко определить сущность взаимоотношений сторон спора.

Примеров прецедентов множество.

Среди них в области, например, корпоративного права США можно отметить дело Dartmouth College v. Woodward 1819 г. по поводу природы устава корпорации («устав — это договор между штатом и корпорацией»), дело Grove v. Economic Life Insurance Co. 1911 г. по правовому статусу акционера («подписчики являются акционерами, а не кредиторами корпорации»), дело Baker v. Bankers Mortgage Co. 1926 г. о правовой природе сертификата акции («статус лица как акционера не зависит от эмиссии или владения сертификатом акции») и т.д.

Таких примеров можно приводить бесчисленное множество.

Правовые обычаи характерны в основном для сферы торговли применительно к определенной категории товаров (сахар, кофе, нефть), виду деятельности (стандарты страховой, рекламной деятельности) или для отдельных видов профессиональной деятельности (аудит, юридические услуги, банковские услуги).

В последнем случае соответствующие профессиональные ассоциации издают кодексы поведения и ответственности.

Основные принципы правового регулирования предпринимательской деятельности за рубежом

Помимо общеправовых принципов (см. гл.2 и 4), зарубежная правовая мысль в течение последних 100 лет выработала специальные принципы регулирования предпринимательских отношений.

Целью этих принципов является обеспечение защиты интересов кредиторов и частных инвесторов, которые предоставляют свои личные сбережения рыночным институтам для превращения в капитал.

К числу таких принципов относятся избежание конфликта интересов, обеспечение прозрачности бизнеса, обеспечение свободной и справедливой конкуренции, сохранение рыночных условий для бизнеса, учет правом экономических реалий.

1. Конфликт интересов.

Функционирование субъектов предпринимательства должно быть связано с определенными интересами публичного характера.

Преследование ими одновременно собственных интересов порождает конфликт интересов, который влечет за собой ущемление публичных интересов других общественных групп.

Запрещение осуществления несовместимых, противоречащих друг другу по своей природе функций помогает избежать конфликта интересов.

Данный принцип касается деятельности как частных лиц, так и органов государственной власти.

Например, государственные чиновники не могут одновременно управлять деятельностью или участвовать в капитале коммерческих организаций.

Передача акций и долей участия в капитале коммерческой организации в доверительное управление, практикуемое в российской практике, не снимает конфликта интересов, поскольку доверительный управляющий все равно продолжает действовать в частных интересах чиновника как держателя акций.

На основе этого принципа следовало бы запретить Банку России проводить чисто коммерческие банковские операции, не связанные с обеспечением стабильности финансовой системы страны; или освободить коммерческие банки от выполнения государственной функции агентов валютного контроля.

Конфликт интересов касается также деятельности аудиторов и юристов.

Соответствующие профессиональные кодексы не допускают оказания юридической фирмой услуг, направленных против какого-либо лица, если ранее данное лицо являлось ее клиентом.

После объявления о банкротстве компании Enron должны быть изменены стандарты аудиторской деятельности для избежания конфликта интересов аудитора.

Так, осуществление внешнего аудита должно исключать оказание консалтинговых услуг и внутреннего аудита тем же аудитором.

В корпоративном праве конфликту интересов уделяется особое внимание.

Менеджеры хозяйственного общества в своей деятельности должны руководствоваться исключительно интересами акционеров и общества в целом, но не своими личными интересами.

Вся теория корпоративного управления направлена на соблюдение именно этого принципа в целях обеспечения гарантий инвестирования в капитал.

Именно с этим принципом связано требование о необходимости получения согласия акционеров или наблюдательного совета на заключение сделок с заинтересованностью.

Единоличный исполнительный орган может выполнять аналогичные функции или участвовать в капитале других обществ только с разрешения наблюдательного совета (или акционеров).

Конфликт интересов возникает, если единоличный исполнительный орган встанет у руководства наблюдательным советом общества.

Принцип противодействия конфликту интересов глубочайшим образом пронизывает все сферы функционирования финансовых рынков.

Именно исходя из этого принципа был принят Закон Гласса-Стиголла 1933 г. в США, не допускающий осуществления банками одновременно банковских операций и операций с ценными бумагами, а также совершения сделок с ценными бумагами с использованием инсайдерской информации.

2. Прозрачность бизнеса.

В целях полного и правдивого информирования общества о состоянии экономики и поддержания ее максимальной эффективности принцип обеспечения прозрачности бизнеса предполагает: 1) осуществление надзора со стороны государства за деятельностью компаний, 2) отчетность компании и 3) раскрытие информации о финансово-экономическом состоянии компаний.

Для достижения этих целей приняты многочисленные и детально разработанные нормы, касающиеся отчетности кредитных организаций, других профессиональных участников финансовых рынков о проводимых ими операциях, предоставления консолидированной отчетности, раскрытия информации о финансовом состоянии и деятельности финансовых и промышленных групп, транснациональных корпораций.

Требование о раскрытии информации применяется, в частности, при выпуске компанией ценных бумаг в большом объеме или их предложении неограниченному кругу инвесторов, а также при допуске корпоративных ценных бумаг компании к обращению на фондовой бирже (листинг).

Ежеквартально раскрываемая информация обычно содержит наиболее важные сведения о компании, в частности, о преобладающем участии и значительных изменениях участия в капитале компании, об основных менеджерах компании, о крупных сделках или сделках с заинтересованностью и т.п.

Обычно требуется, чтобы руководство компании объявляло в кратчайший срок о принятии или заключении компанией наиболее значимых решений или сделок (например, о реорганизации).

Важно отметить, что инвестиционная привлекательность компании находится в прямой зависимости от степени прозрачности ее бизнеса.

Обеспечение прозрачности позволяет компании получать заемные средства и задействовать иные финансовые ресурсы на более выгодных условиях.

Механизм пруденциального (банковского) надзора в высокой степени развит и продолжает совершенствоваться в сфере регулирования банковской деятельности.

Согласно рекомендациям Базельского комитета такой надзор заключается, в частности, в установлении надзорным органом требований к минимальному уровню собственных средств банков, отражающему риски, которым подвергаются банки, определять компоненты капитала, учитывая его способность покрывать потери (ликвидность).

Обязательной частью системы надзора является независимая оценка политики, правил и практики банка по предоставлению кредитов, вложения капитала, постоянный контроль за состоянием кредитного и инвестиционного портфеля.

3. Свободная и справедливая конкуренция.

Данный принцип давно признан основополагающим для рыночной экономики.

Впервые это было сделано в США с принятием антитрестовского законодательства.

Закон Шермана 1980 г. определил два главных направления антимонопольного регулирования: 1) преследование различного рода антиконкурентных соглашений; и 2) запрет монополизации рынка и деятельности, направленной на такую монополизацию.

Эти направления нашли свое отражение и в европейском законодательстве (ст.85 и 86 Римского договора).

Положения Римского договора и регламенты Совета ЕС применительно к монополизации запрещают злоупотребление доминирующим положением и любые антиконкурентные слияния и приобретения, поскольку такие действия могут нанести вред конкуренции (distortion of competition).

Невозможно определить, какая из систем (европейская или американская) конкурентного права является более жесткой по обеспечению свободной конкуренции на финансовых и товарных рынках, поскольку на принятие решения о применении антимонопольных запретов оказывает влияние многочисленный ряд экономических факторов.

Хотя нормы европейского права не запрещают монополии как таковые, главной целью регулирования этой сферы экономики в праве ЕС является обеспечение «высокого уровня конкуренции», что порождает больше трудностей для компаний при получении разрешений антимонопольных органов ЕС на совершение сделок по поглощению, слиянию или приобретению бизнеса в странах Европы, чем при прохождении аналогичных процедур в США. 4.

Обеспечение рыночных условий для бизнеса.

Экономической теорией давно признано, что зависимость бизнеса от решения властей подрывает рыночный характер экономики, делает ее менее эффективной, что может негативным образом повлиять на общество в целом.

Признание того, что коррупция разрушает экономику, привело к созданию ряда антикоррупционных законов, в частности Закон США о коррупции за рубежом 1977 г. (United States Foreign Corrupt Practices Act).

Данный Закон запрещает предпринимателям передавать прямо или косвенным образом деньги или подарки иного рода любым государственным служащим, политической партии в целях влияния на принятие решения в интересах предпринимателя.

Хотя среди развитых стран нет единого мнения о степени вмешательства государства в экономику, их принципиальные позиции во многом совпадают.

В частности, органам власти во всех без исключения странах предоставлено право контролировать ценовую политику компаний, занимающих доминирующее положение на рынке.

В праве ЕС, например, такое право, предоставленное Европейской комиссии, обусловлено таким принципом единого европейского рынка, как стабильность экономического оборота.

Также общепризнанными являются такие экономические рычаги влияния на кредитную политику банков и, следовательно, на состояние экономики, как изменение ставки рефинансирования или норматива достаточности собственного капитала банка. 5.

Право должно максимально учитывать экономические реалии.

Экономика развитых стран запада является рыночной, поэтому законодатели должны следить за тем, чтобы правовые нормы не наносили ущерба, а, наоборот, способствовали наиболее эффективной реализации экономических законов рынка.

На этом принципе основано разделение в англо-американской правовой системе компаний (Великобритания) и корпораций (США) на частные и публичные.

Они существенно различаются между собой не только по размеру оплаченного капитала и количеству участников, но и по целям и принципам создания и деятельности.

Если для частных компаний характерно активное личное участие участников в управлении компаний, то публичными корпорациями управляют наемные менеджеры.

Получение частной компанией статуса публичной означает рост ее капитала и постоянное расширение деятельности, что, в свою очередь, позволяет привлечь дополнительные инвестиции.

Поэтому только публичные компании и корпорации имеют возможность быть включенными в листинг фондовой биржи или осуществить публичное размещение (среди неограниченного круга лиц) своих ценных бумаг на биржевом или внебиржевом рынках.

Закон Великобритании о Компаниях 1985 г. проводит различия между частной и публичной компанией, во многом связанные с отношением каждой из них к капиталу.

Запрет на выплату дивидендов или требование о принятии акционерами незамедлительных мер по восстановлению капитала в случае уменьшения чистых активов — такого рода требования относятся только к публичным компаниям.

Романо-германская система корпоративного права, к которой во многом тяготеет российское предпринимательское право, также разделяет закрытый и открытый характер хозяйственных обществ.

К сожалению, российское корпоративное право в этом отношении является непоследовательным.

Известно, что и общество с ограниченной ответственностью, и закрытое общество имеют закрытый характер, но нормы законодательства об акционерных обществах практически не признают различий между закрытыми и открытыми акционерными обществами.

Нормы ГК РФ (ст.94) и Закона об ООО содержат необычные и экономически нецелесообразные положения, разрешающие в любое время выход участника из общества по его собственному желанию, даже если такие действия могут повлечь за собой прекращение деятельности общества.

Все эти факты заставляют усомниться в необходимости такой формы, как закрытое акционерное общество, даже видных представителей немецкого корпоративного права.

Законодательство о ценных бумагах за рубежом давно отошло от принципа строгости формы, до сих пор проповедуемого теоретиками российской цивилистики (к счастью, суды предпочли более прагматичный и разумный подход, поэтому во многих решениях строгость формы не принимается во внимание, если не подкрепляется экономической целесообразностью).

В частности, англо-американское право характеризует понятие securities, близкое российскому термину «эмиссионная ценная бумага», именно с точки зрения предпринимательских целей: 1) securities опосредуют вложения инвестиций в капитал, 2) при этом происходит объединение капиталов нескольких лиц, 3) целью вложений является получение доходов на капитал, 4) успех инвестиций зависит от усилия третьих лиц (менеджеров).

Принципы и цели законодательства о банкротстве также преследуют конкретные экономические интересы, несмотря на то, что англо-американская и романо-германская правовые системы по-разному расставляют приоритеты достижения целей.

Например, законодательство Франции в первую очередь заботится о сохранении бизнеса и рабочих мест, а уже затем об удовлетворении требований кредиторов, в то время как Закон о несостоятельности Великобритании носит прямо противоположный характер.

Тот факт, что на смену принципу неоплатности (превышения долгов над активами должника) в качестве критерия несостоятельности пришел принцип неплатежеспособности (отсутствие возможности выполнить денежные обязательства в ходе обычной предпринимательской деятельности), свидетельствует о приближении системы норм о банкротстве к экономическим реалиям.

Принцип адекватного отражения в праве экономической сущности отношений означает также, что частное право при регулировании предпринимательских отношений должно руководствоваться не столько соображениями равенства сторон в договоре, сколько заботиться о конкретных интересах каждого субъекта отношений, общественно-социальных (публичных) интересах, связанных с этими частными интересами, и о распределении предпринимательских рисков между субъектами в соответствии с указанными интересами.

1. Зарубежное предпринимательское право — это совокупность норм, регулирующих бизнес с позиций экономической целесообразности и необходимости учета и соблюдения баланса частных и публичных интересов.

Предметом предпринимательского права в развитых странах с рыночной экономикой являются все отношения, прямо или косвенно связанные с бизнесом, — от защиты прав потребителей до вопросов увольнения персонала при продаже предприятия.

2. Предпринимательское право стремится к достижению как можно большего совпадения экономического содержания (economic unit) и правовой формы (legal unit) ведения бизнеса.

3. Несмотря на отмечаемые специалистами по сравнительному правоведению различия между англо-американской и романо-германской правовыми семьями, нельзя не признать значительно усилившихся за последние два десятилетия сближения, конвергенции этих правовых систем по всем известным критериям классификации.

Особенно это касается быстро развивающихся норм, регулирующих предпринимательскую деятельность.

4. Зарубежная правовая мысль выработала специальные принципы регулирования предпринимательских отношений, направленные на избежание конфликта интересов, обеспечение прозрачности бизнеса, свободной и справедливой конкуренции, сохранение рыночных условий для бизнеса, адекватное отражение правом экономических реалий.

Источник