Основы гражданского права многих странах

Гражданско-правовые системы

Понятие гражданско-правовой системы

Правовая система каждого государства отражает закономерности развития общества и учитывает его исторические, национальные, культурные особенности. Современные государственные образования имеют свою правовую систему, которая обладает как общими чертами правовых систем других государств, так и отличиями от них, т.е. специфическими особенностями правового регулирования национальных общественных отношений. Для современного развития гражданско-правовых систем характерна унификация национально-правовых систем путем сглаживания наиболее существенных различий и взаимного заимствования наиболее характерных соответствующих институтов.

Гражданское право возникло с появлением государственно-организованного общества и в момент своего зарождения, как и право вообще, представляло свод самобытных правил, регулирующих сложившиеся экономические отношения. В процессе становления государственности большинство стран, развивая свою правовую систему, испытывали влияние уже существующих правовых систем, и сильнее всего это проявлялось на формировании гражданского права как отрасли, регулирующей экономические отношения, которая по сравнению с другими социальными отношениями носит унифицированный характер. Например, римское право подверглось воздействию греческого и финикийского права и в дальнейшем оказало сильнейшее влияние на право многих стран современной Европы. С развитием международных экономических отношений эти тенденции получили дальнейшее развитие.

Гражданское право любого экономически развитого государства, при его формировании и развитии, использует свой накопившийся практический и теоретический опыт и применяет наиболее эффективные правовые нормы уже существующих правовых систем. Принятый в 1994-1995 гг. новый ГК РФ использовал нормы ГК РСФСР 1964 г. и лучшее, что имелось в гражданско-правовых системах мира. Основным способом воздействия на формирование гражданского права того или иного государства было заимствование правовых институтов из имеющихся гражданско-правовых систем, которое могло иметь прямой или косвенный характер. В первом случае имеет место формальный перенос в формирующееся гражданское право того или иного института, а во втором — тот или иной правовой институт формировался с учетом национальных особенностей страны, исходя из общих начал ранее существовавшей гражданско-правовой системы (например, модель доверительной собственности в континентальном праве). В результате такого заимствования в отдельных группах государств сформировались институты гражданского права, схожие по своим принципам, что позволило говорить о формировании гражданско-правовой системы (семьи).

Другим направлением образования гражданско-правовой системы является формирование в разных государствах сходных правовых институтов под влиянием одних и тех же экономических закономерностей.

Гражданско-правовая система (семья) представляет собой объединение нескольких государств по признаку единства основных закономерностей гражданско-правового регулирования общественных отношений. Гражданско-правовая система как понятие производна от правовой системы в широком смысле этого слова и является одним из ключевых в теории права. В настоящее время сложились следующие правовые системы: романо-германская, или континентальная, англо-американская, или система общего права, а также к ним можно отнести мусульманскую и патриархальную. Ранее говорилось о социалистической системе права, однако в результате исторических событий 80-90-х гг. XX в. и распада Советского Союза можно теперь утверждать, что данная система относится к романо-германской, или континентальной.

Гражданско-правовая система является самостоятельным образованием, и ее отдельные правовые характеристики могут не совпадать с чертами правовой системы в целом, хотя по сравнению с системой права она выступает как объединение более низкого уровня.

По характеристике основных компонентов гражданско-правовой системы можно отличить одну гражданско-правовую систему от другой. Данные компоненты должны быть достаточно, в правовом смысле, объемны и уникальны при их детальном анализе. К основным компонентам той или иной гражданско-правовой системы можно отнести:

• источники права, их состав и соотношение между собой по юридической значимости. В данном компоненте необходимо учитывать правовую силу нормативных актов, в том числе кодифицированных, судебную практику и правовые обычаи;
• структуру гражданского права, т.е. распределение основных правовых норм по институтам и подотраслям, а также формирование общей и особенной частей. Основными институтами и подотраслями являются вещное право, обязательственное право, авторское и патентное право, семейное и наследственное право, а также нормы о физических и юридических лицах;
• правоприменительную практику, в которую входят судебная, конституционная, административная и др.;
• доктрину как совокупность существующих воззрений на право и практику его применения.

Все вышеизложенные компоненты тесно связаны между собой и в совокупности позволяют отграничивать одну правовую систему от другой, в первую очередь по анализу структуры источников права и по характеристике имеющихся институтов гражданского права. В то же время специфика использования правоприменительной практики и доктринальной науки, которые являются производными от норм права, может быть отражена в рамках отдельного гражданско-правового института.

В рамках имеющихся гражданско-правовых систем возможно выделение из них различных подсистем при использовании тех или иных критериев. С другой стороны, можно выделить и страны, использующие смешанную систему права: континентальную и англо-американскую (Шотландия, некоторые штаты США и Канады).

• Континентальная система права применяется практически во всех странах Европы за исключением Великобритании, а также во многих странах Латинской Америки, Японии, Китае и в бывших колониальных государствах, воспринявших правовую систему своих метрополий.
• Англо-американская система существует в Великобритании, США и странах английского содружества (Канада, Австралия, Новая Зеландия).
• Мусульманская система права действует в мусульманских странах Среднего Востока (страны Ближнего Востока вместе с Ираном и Афганистаном).
• Патриархальная система права сохраняет свое влияние в некоторых государствах Африки, Индокитая и Океании.

Современное гражданское право, в условиях широкого развития международных экономических отношений, тяготеет к унификации национальных правовых систем путем взаимного правового обогащения и сглаживания наиболее существенных различий тех или иных институтов. В то же время гражданское право формируется и развивается в рамках отдельных государств, и для тесного экономического и правового сотрудничества на межгосударственном уровне еще не созрели условия. К этому можно добавить, что в современном мире сохраняются социально-экономические различия между странами, а также влияют и сложившиеся правовые традиции в национальных законодательствах.

Континентальная система права

Континентальная, или романо-германская, система права является результатом творческого развития римского частного права европейскими учеными цивилистами. В процессе такого развития страны Европы перешли к созданию национальных гражданско-правовых систем, отказавшись от непосредственного применения норм римского частного права, подвергнув их существенным преобразованиям. Современное гражданское право развивается в границах отдельных государств и учитывает его национальные особенности и в то же время опирается на традиции римского права. В настоящее время римское право практически не применяется, однако его влияние на правовую жизнь очень велико и все основные понятия континентального гражданского права являются выходцами из римского права, а некоторые его институты используются как и две тысячи лет назад.

Континентальная система права характеризуется четким делением институтов на частные и публичные. В основе данного разделения лежат различные интересы, которым служат частное и публичное право. Частное гражданское право служит интересам отдельных лиц и построено на принципе равенства их между собой. В некоторых случаях гражданское право допускает отклонения от данного принципа для защиты слабейшей стороны в гражданско-правовых отношениях (например, защита прав потребителя). В свою очередь публичное право служит интересам общества в целом и его основного представителя — государства. Данные правоотношения строятся на подчинении одной стороны другой. В настоящее время можно отметить, что в рамках континентальной системы права появляются такие институты, где нормы частного и публичного права взаимно пересекаются.

В континентальной системе права, в зависимости от законодательства Франции или Германии, которые берутся за основу формирования гражданского права, можно выделить две подсистемы — романскую и германскую. В романской подсистеме права берется за основу Кодекс Франции 1804 г. (Кодекс Наполеона), а в германской — Германское гражданское уложение 1896 г. Подсистема романской группы подразумевает формирование гражданско-правовых норм по разделам. Ранее в нее входили нормы гражданского процесса, которые с развитием гражданско-правовых отношений были выделены в отдельную отрасль права. Подсистема германской группы в своей основе имела также нормы гражданского материального и гражданского процессуального права. В свою очередь гражданское материальное право подразделялось на общую и особенную части. С развитием экономических отношений вышеуказанные подсистемы изменялись, развивались и сближались, что привело к формированию единой континентальной системы права.

Англо-американская система права, или система общего права

В основе англо-американской системы права лежит общее право Великобритании, возникшее в результате деятельности королевских судов, решения которых признавались имеющими обязательную силу для нижестоящих судов. В процессе принятия новых судебных решений обеспечивалось развитие общего права Великобритании. Кроме законотворческой деятельности королевских судов в Великобритании применялось право справедливости, сложившееся в результате работы суда канцлера. Общее право и право справедливости в совокупности образовали прецедентное право, к которому со временем добавилось статутное право, включающее в себя нормативные акты, принимаемые Парламентом Великобритании. В то же время прецедентное право формировалось как самостоятельная система регулирования гражданско-правовых отношений и в свою очередь определяло порядок применения статутного права. Сложившееся в таком виде право Великобритании было перенесено в английские колонии: США, Канаду, Австралию, Новую Зеландию и в другие колониальные страны, где оно было приспособлено с учетом национальных особенностей. Наибольшее количество изменений в английское право привнесли США, где учитывалось их федеративное устройство, и поэтому данная правовая система получила название англо-американской. В английскую систему прецедентного права для унификации законотворческой деятельности штатов США на уровне федерации принимались или создавались полноценные законы или рекомендательные (модельные) кодификации.

Мусульманская и патриархальная системы права

Мусульманская система права сформировалась и развилась в глубоком средневековье, что объясняет некоторые специфичные его черты: архаический характер ряда институтов, его казуистичность, а также отсутствие систематизации норм. Фундаментальные основы мусульманской системы права остаются постоянными с X в. нашей эры, когда эта правовая система сложилась в Аравии.

Мусульманская система права опирается на четыре источника права:

• Коран — священная книга ислама;
• Сунна, или традиции, связанные с посланцем бога;
• Иджма, или единое соглашение мусульманского общества;
• Кийас, или суждение по аналогии.

Особенности мусульманской системы права заключаются в том, что в мусульманских странах действуют писаные нормы — шариат и обычное право — адаты. В последнее время правовое развитие мусульманских стран происходит под воздействием сложившихся правовых систем развитых стран Европы и Запада. В странах мусульманского права сформировалось гражданское и торговое право, где, несмотря на заимствование некоторых институтов из других правовых систем, фундаментом и главной составной частью мусульманского общества являются религиозные установления и предписания, а также связанные с ними нравственные и юридические нормы ислама.

Патриархальная система права в настоящее время сохраняет свое влияние в некоторых государствах Африки, Индокитая и Океании. Основные положения данной системы основываются на исторически сложившихся правилах и в настоящее время изжившихся себя традициях и обычаях.

Источник

Глава 4. Основные черты гражданского права зарубежных государств

§ 1. Общая характеристика

Во всем мире в каждом государстве гражданское право имеет многовековую историю и устоявшиеся традиции его применения. Во всех странах истоками гражданско-правовых отношений и гражданско-правового регулирования служат обычаи того или иного народа, распространенные религиозные воззрения, системы правовых норм, выработанные государствами в различных формах на заре своего исторического развития. В последующем эти системы изменялись, совершенствовались, обогащались, но отдельные черты прежних этапов развития сохранились до сих пор.

Вместе с этим, признавая и принимая во внимание такое различие, нельзя одновременно не отметить и сближение различных правовых систем, взаимное использование накопленного ими опыта, создание определенных организационных форм интеграции: рецепция, разработка модельных законов, принятие в отдельных государствах законов, разработанных надгосударственными (межгосударственными) законодательными органами. Особенно активно процесс такого сближения идет в Европейском союзе. В этом плане следует также обратить внимание на разработку гражданского модельного законодательства в Соединенных Штатах Америки, в Содружестве Независимых Государств.

Важным средством сближения гражданского права различных стран и различных правовых систем служат международные конвенции и договоры, поскольку они признаются международным сообществом более высокими по своей юридической силе, нежели внутригосударственные законы. В этой части наблюдается внедрение единой системы правового регулирования транспортных отношений, вексельного обращения, отношений, связанных с энергетикой, и т.п.

В области торгового оборота очень важное значение имеет Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

Таким образом, тенденция сближения гражданского права разных государств проявляется весьма заметно.

В общей же форме можно отметить, что в подавляющем большинстве стран мира в основу гражданского права положены принципы равенства участников гражданских правоотношений, неприкосновенности собственности, свободы договоров, невмешательства государства в частную жизнь, свободы конкуренции и ограничения монополизма, защиты интересов кредиторов, защищенности гражданских прав, — т.е. в основном те же принципы, которые мы уже рассматривали в главе 1-й.

Степень интенсивности таких принципов в различных правовых системах неодинакова, но они применяются везде.

Среди наиболее распространенных различных систем гражданского права можно назвать континентальную (романо-германскую), англо-американскую (англо-саксонскую, общего права) и мусульманскую системы права.

§ 2. Особенности континентальной (романо-германской) гражданско-правовой системы

Континентальная система гражданского права распространена в подавляющем большинстве европейских государств, некоторых государствах Азии, Африки и Латинской Америки. Исторически к этой системе тяготеет законодательство Российской империи, затем СССР, затем многих государств СНГ.

В основе рассматриваемой системы лежат положения римского частного права и выработанные в основном в XIX и XX веках гражданские кодифицированные письменные законодательные акты, принятые законодательными органами, прежде всего — Гражданский кодекс.

Общепризнанно, что ведущее место занимают Французский (ФГК) и Германский (ГГУ) гражданские кодексы.

Французский гражданский кодекс — Code Civile был принят 21 марта 1804 г., Германское Гражданское уложение — Burgerliches Gesetzbuch — 18 августа 1896 г., вступило в действие с 1 января 1900 года. Из внеевропейских гражданских кодексов назовем Японский Гражданский кодекс, действующий с 16 июля 1898 г.

Специального внимания заслуживает Гражданский кодекс Нидерландов — самый современный европейский гражданский кодекс. Работа над ним продолжалась несколько десятилетий и еще не завершена. По последним данным принято уже 9 из 12 книг.

Наряду с гражданскими кодексами, принимаются и действуют иные законы, прежде всего в области корпоративного права, ценных бумаг, расчетов, контрактов и в ряде других областей. Семейные отношения в основной своей массе регулируются, как правило, нормами Гражданского кодекса.

Во многих государствах континентальной системы права наряду с гражданским действуют и торговые кодексы. Во Франции это — Соde de Commerce от 15 сентября 1807 г. В Германии — Германское Торговое уложение — Handelgesetzbuch от 10 мая 1897 г. (действует с 1 января 1900 г.). В Японии Торговый кодекс вступил в силу в 1899 г.

Торговые кодексы, как правило, охватывают ряд важных областей имущественных отношений, не охваченных единой согласованной системой и подчиняющихся общим принципам Гражданского кодекса. Обычное содержание торговых кодексов — правовое положение субъектов предпринимательской деятельности, торговые сделки, морское право. В общем — это купеческое право, опирающееся на гражданское право.

В ряде стран функции торговых кодексов выполняют отдельные коммерческие законы — об обществах с ограниченной ответственностью, об акционерных обществах, о ценных бумагах и т.п. В Швейцарии нет торгового кодекса. В Голландии, где завершается принятие Гражданского кодекса, подготовка торгового кодекса также не проводится. В некоторых государствах (например, — в Италии) ранее существовавшие торговые кодексы утратили силу. Наметилась явная тенденция устранения законодательного дуализма в регулировании гражданско-правовых отношений.

В государствах континентальной системы права, как правило, четко разграничены правосубъектность физических и юридических лиц. Но содержание правосубъектности не совпадает. Во Франции, например, не различаются правоспособность и дееспособность; в ФРГ, напротив, различается правоспособность, дееспособность и деликтоспособность.

Ряд особенностей правового статуса установлен для лиц, занимающихся предпринимательством (коммерсанты). Как правило, различаются индивидуальные предприниматели, более простые объединения (товарищества) и более сложные объединения (акционерные общества, компании).

Во Франции товарищества не являются юридическими лицами, а в Германии — являются.

В некоторых государствах (например, во Франции) не допускаются коммерческие юридические лица с одним учредителем (участником).

Во всех государствах континентальной системы большое внимание уделяется праву собственности, подчеркивается его абсолютный и самостоятельный характер, проводится его отличие от других вещных прав. Вот как определяет право собственности ст. 544 ФГК: “Собственность есть право пользования и распоряжения вещами наиболее абсолютным способом”.

А вот § 903 ГГУ: “Собственник вещи вправе, если тому не препятствуют указания закона или права третьих лиц, распоряжаться вещью по своему усмотрению и устранять любое вмешательство”.

Право собственности ограничивается, как правило, правами соседей и обременениями.

Большое внимание уделяется особенностям правового режима недвижимости. Понятие недвижимости во всех странах опирается на неразрывную связь имущественного объекта с земельными участками, но различаются конкретные перечни предметов, относящихся к недвижимости.

Ряд особенностей встречается и в нормах о сделках, совершаемых с недвижимым имуществом.

Законодательством многих государств, помимо права собственности и вещных прав, производных и зависимых от права собственности, выделяется право владения, независимое от собственности. Во Франции правовой режим такого владения регламентируется процессуальным законодательством.

В Германии праву владения посвящен специальный раздел ГГУ.

Контрактное право всех стран континентальной системы опирается на важнейший принцип римского права “Pacta sunt servanda”— “Договоры должны исполняться”. Ст. 134 ФГК устанавливает, например, что “законно заключенное соглашение имеет силу закона для тех, кто его заключил. Оно должно быть выполнено добросовестно”.

В ФРГ в 1979 г. был принят Закон об условиях сделки.

Нарушение принятого на себя обязательства влечет установленную ответственность. Предпочтительным является предъявление требования об исполнении обязательства в натуре, и только, если такое исполнение невозможно,— полное возмещение ущерба. В ФРГ допускается даже личный арест.

Возмещение морального вреда применяется, как правило, при деликтах, но не при нарушениях договорного обязательства.

Большое внимание уделяется вине как основанию ответственности за нарушение гражданских прав, хотя формального понятия вины законодательством не установлено. Критерием виновного поведения нарушителя служит заботливость, соответствующая обычным условиям оборота, заботливость порядочного коммерсанта (ст. 137 ФГК, §§ 276, 277 ГУ, § 346 ТУ ФРГ). Допускается при некоторых обстоятельствах и ответственность без вины (например, после просрочки исполнения; ответственность хозяина гостиницы за пропажу вещей постояльцев — §§ 287, 701 ГГУ).

Преимущественно практика выработала понятие форс-мажора как обстоятельства, находящегося вне воли и контроля должника, а также непредвидимого обстоятельства (clausula rebus sic stantibus), освобождающих должника от ответственности за нарушение обязательства.

Известно, что при оценке основания освобождения от ответственности возможно разграничение простого случая (отсутствие вины) и квалифицированного случая (непреодолимая сила). Однако по французскому праву такое разграничение не проводится, а в правовой доктрине и практике ФРГ оно поддерживается в полной мере.

Для тех случаев, когда за нарушение обязанностей к ответственности привлекается несколько должников, государства, применяющие континентальную систему права, признают долевую, совместную и солидарную ответственность.

В деликтных обязательствах для ответственности также, как правило, требуется вина причинителя вреда, причем, в отличие от законодательства РК, законодательство Франции, Германии и ряда других европейских государств не презюмирует вину причинителя вреда, а возлагает бремя ее доказывания на потерпевшего. В то же время в связи с развитием техники, защитой прав потребителей, усилением охраны окружающей среды расширяется круг случаев безвиновной ответственности. Специально предусматривается ответственность хозяина за вред, причиненный его животными, его домом, его постройкой. Допускается непосредственная ответственность служащих за вред, причиненный третьим лицам при исполнении служебных обязанностей.

Источник