Гражданское и торговое право зарубежных стран
Общая характеристика семейного права зарубежных стран
Современное зарубежное семейное право представляет собой результат идеологических, социальных, демографических изменений, значительно преобразовавших зарубежное семейное право во второй половине XX в. Основная модернизация пришлась на 60-70-е годы XX в. До 1960-х годов семейное право большинства государств, ничем не отличалось от правовых норм, существовавших в XVIII-XIX вв. Так, незаконнорожденные дети по-прежнему подвергались значительной как общественной, так и юридической дискриминации. Права мужа и жены были не равны, мужчина выступал доминатом — главой семьи, а женщина находилась под его властью. Законодательство о разводе в силу своего консерватизма нуждалось в срочных изменениях. Так, развод как санкция за виновное повеление супруга существовал в 13 странах Западной Европы, Великобритании и в некоторых штатах США, а развод по взаимному согласию — только в шести; такие же католические страны, как Италия, Испания и Мальта, и вовсе не допускали развода. Исключением выступало законодательство Скандинавских стран, которое уже с начала XX в. продвинулось в прогрессивную сторону.
Новые законы были приняты во всех странах Европы, а также Англии, США, Канаде, Австралии, Японии и ряде стран мусульманского Востока.
В результате проведенных реформ законодательство зарубежных стран было существенно преобразовано. Изменения коснулись практически всех институтов семейного права. Таким образом, законодательное закрепление и развитие получил принцип равенства супругов, расширен перечень условий для получения развода. Кроме того, было значительно улучшено положение детей, рожденных вне брака, благодаря чему их правовое положение практически было приравнено к правовому положению детей, рожденных в браке.
Источник
Гражданское и торговое право зарубежных стран
Брак и иные виды семейных союзов в зарубежном праве
Традиционно под браком понимается семейный союз между мужчиной и женщиной, созданный для достижения основной цели — продолжения рода и характеризующийся созданием благоприятных условий материального и духовного характера для воспитания потомства.
Несмотря на очевидную цель создания брачного союза, законодатель ни в одном нормативном акте не даст легального определения брака. Так, ни в законодательстве, ни в правовой доктрине не урегулирован вопрос о правовой природе брака. В семейном праве зарубежных государств существует большое число разнообразных точек зрения на правовую природу брака. В частности, Е.А. Васильев 1 Васильев Е.А. Гражданское и торговое право капиталистических государств. М.: Международные отношения. 1993. С. 515. выделяет три основные точки зрения относительно брака как семейного союза между мужчиной и женщиной:
Наибольшее распространение получила концепция о том, что брак — это договор. Ее создатели акцентирует внимание на правовой природе брака как юридического факта, порождающего брачные отношения между супругами. Сама концепция основывается на том, что законодателем установлены определенные требования к порядку и условиям заключения и расторжения брака, условиям его действительности, к заключению бранного договора (договорный режим имущества супругов), что роднит брачный союз с требованиями, предъявляемыми к гражданско-правовым договорам.
Однако противники такой концепции акцентируют внимание на содержании брачных отношений между супругами, возникающих из факта вступления в брак, указывая, что основной целью заключения брачного союза является создание семьи и продолжение рода, поэтому брак — это статус, который приобретают стороны семейных правоотношений в результате совершения указанных в законе действий.
Сторонники договорной теории, в свою очередь, также критикуют концепцию «брак-статус», указывая на то, что, «вступая в брак, стороны приобретают только строго определенные права и обязанности, предусмотренные законом, и не могут их изменить по своей воле» 2 Гражданское и торговое право зарубежных стран: учебник / Под ред. Е.Л. Васильева. А.С. Комарова. 4-е изд. М.: Международные отношения. 2006. С. 518. , поскольку при регулировании брака законодатель установил ряд предписаний императивного характера, предоставляя возможность супругам договориться об установлении иных правоотношений. Таким образом, супруги, так же как и стороны в любом другом гражданско-правовом договоре, не могут изменить установленные императивными нормами существенные условия такого договора.
Кроме того, в конце XX в. в социологических исследованиях и правовых доктринах получила распространение идея о том, что брак — это партнерство. Суть теории сводится к установлению между супругами равного комплекса права и закреплению более независимого положения женщины.
В принципе между рассмотренными теориями нет серьезных противоречий, поскольку они описывают разные стороны брачных правоотношений.
Отдельно хотелось бы обратить внимание на исследование, проведенное в конце 80-х годов XX в. французским социодемографом Л. Русселем, которое хотя и не разрешает вопроса о правовой природе брака, но предоставляет интерес с правовой и социологической точек зрения. Так, по мнению исследователя, моделью семьи будущего станет «семья-клуб», основанная на гибкой солидарности между мужем и женой. В основе такой семьи будет лежать своего рода договор, который может быть расторгнут в любой момент волеизъявлением одного из супругов. Подобное расторжение договора будет является свидетельством реализации одним из супругов предоставляемой ему возможности, а не будет расцениваться как неудача брака.
Благодаря реформам в области семейного права, проведенным за рубежом в 60-70-е годы XX в., институт брака как в Западной Европе, так и в мире претерпел значительные изменения. Либерализация условий и процедуры заключения брака и получения развода способствовала созданию альтернативных форм семейных союзов между мужчиной и женщиной, а также между лицами одного пола.
В настоящее время выделяют три основные возможные формы семейных союзов:
- брак;
- партнерство;
- сожительство (фактический брак).
Брак представляет собой определенное правоотношение между его сторонами (супругами), лицами разного пола порождающее у супругов определенные субъективные права и обязанности как личного, так и имущественного характера.
Несмотря на то что понятие брака легально не закреплено ни в одной из зарубежных стран, конституционное законодательство большинства стран устанавливает необходимость государственной защиты брака как основы семьи. Так, в ст. 41 (3.1) Конституции Ирландии закреплено положение о том, что «государство берет на себя обязательство с особой тщательностью охранять институт брака на котором основана семья, и защищать его от нападок».
Право на брак содержат и основные международные правовые документы, регулирующие защиту прав человека. Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г.. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 16 декабря 1966 г. и Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г. признают право за мужчинами и женщинами, достигшими брачного возраста, на вступление в брак и право на основание семьи при условии свободного и полного согласия вступающих в вышеуказанные правоотношения. Кроме того, в рассматриваемых международных документах общепризнанным принципом выступает право мужчины и женщины без всяких ограничений по признаку расы, национальности или религии вступать в брак и основывать семью в соответствии с внутренним законодательством, регулирующим брачно-семейные отношения. В настоящее время право на заключение брака приобрело статус одного из основных прав человека, что гарантируется ст. 12 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.
Рассмотрим, как закреплено понятие «брак» в нормативных правовых актах стран Европейского Союза. К примеру, законодательство Германии легально понятие «брак» не закрепляет. Однако Конституция страны одним из основных принципов провозглашает защиту института брака и закрепляет императивную норму о том, что брак является союзом между мужчиной и женщиной, иное же понимание брака не допускается.
Правовое регулирование брака в Швеции имеет свои особенности. Так 1973 г. в стране была провозглашена политика нейтральности, суть которой заключается в том, что законодатель намеренно отказался от придания браку привилегированного положения в сравнении с иными формами сожительства.
Во Франции понятие «брак» также не дается в законе. Однако в литературе брак рассматривают как гражданский договор, соединяющий мужчину и женщину для совместной жизни и взаимного оказания поддержки и помощи под руководством мужа, главы семьи 3 Морандьер Ж. Де ла. Гражданское право Франции: Пер. с фр. М.: Международные отношения, 1958. Т. I. С. 323. .
В странах общего права (Англия, США, Канада) понятие «брак» легально не закреплено. По общему правилу браком считается союз, соединяющий мужчину и женщину для совместной жизни и взаимного оказания помощи и поддержки.
Для мусульманских стран характерно многоженство и вмешательство религиозных норм во все сферы жизни общества, особенно в регулирование брачно-семейных отношений. Так, в соответствии с Кораном и высказываниями пророка Мухаммада мужчинам предписывается внимательное, доброе отношение к женам. Брак рассматривается как естественные узы между мужчиной и женщиной. Выделяют две традиционные разновидности брака: постоянный и временный брак. По общему правилу брак — неотъемлемое право каждого, имеющего достаточное желание и способного к вступлению в брачные отношения. Понятие «брак» (акд) шариатом определяется как заключение договора для удовлетворения друг друга, создания хорошей семьи и формирования здорового союза, по которому женщина перестает быть посторонней, «запретной» для мужчины, с которым она вступила в бранный союз. Однако одного согласия мужчины и женщины для заключения брака недостаточно. Как для постоянного, так и для временного брака требуется прочитать формулу бракосочетания и заключить брачный договор.
Исходя из изложенного, можно сделать вывод: брак представляет собой союз супругов разного пола — одного мужчины и одной женщины (для мусульманских стран количество жен предусмотрено национальным законодательством), заключающийся в единстве материального, физического и духовного общения.
Интересно отметить, что в последние десятилетия в западных странах появляются теории, основанные на плюралистической модели брака, авторы которых считают, что брак как союз одного мужчины и одной женщины, как правило пожизненный и предполагающий их взаимную верность, изжил себя и не соответствует потребностям современного общества. В связи с этим высказывается предположение, что в будущем лица, вступающие в брак, получат право с помощью договора выработать такую модель брака, которая будет для них наиболее приемлема, а государство лишь будет регистрировать их выбор 4 Антакольская М.В. Семейное право: Учебник. 3-е изд,, перераб. и доп. М.: Норма: ИНФРА-М. 2010. С. 124. .
Партнерство — это союз двух равноправных и независимых субъектов как разного, так и одного пола, который не считается браком и регулируется специальным законодательством.
Данный институт был введен и закреплен в ряде европейских государств в конце XX в. как ответ законодателя на широкое распространение в обществе семейных отношений как между мужчинами и женщинами, так и лицами одного пола без официального заключения брака и, как следствие, возникновение в таких семейных союзах проблем материального и личного характера в сфере наследственного права, пенсионного обеспечения и налогообложения.
Создание партнерства послужило решением правовых проблем, возникающих при создании семейного союза лицами одного пола поскольку в большинстве стран законодательные органы императивно закрепляли положение о том. что брак — союз мужчины и женщины и в силу национальных и религиозных особенностей не может быть заключен между лицами одного пола. Однако, признавая гражданские права лиц, принадлежащих к сексуальным меньшинствам, несколько стран Европейского Союза такие как Дания. Швеция, Франция. Германия, Италия, Испания, а также Норвегия и некоторые штаты США. приняли ряд нормативных актов, позволяющих однопалым парам создавать семейные союзы. Таким образом, однополые союзы браком не являются и регулируются специальным законодательством о партнерстве. Целью подобного закрепления послужила необходимость урегулировать имущественные права субъектов.
Партнерство может быть следующих видов:
зарегистрированное партнерство (registered partnership). Это такой вид союза, которым установлено, что мужчина и женщина, не вступая в брак, могут заключить договор о совместной жизни, зарегистрировать его и в результате создать семейный союз в виде партнерства.
Рассматриваемый вид партнерства закреплен в законодательстве Скандинавских стран: Дания — Акт о зарегистрированном партнерстве от 7 июля 1989 г., Норвегия — Акт о зарегистрированном партнерстве от 30 апреля 1993 г., Швеция — Закон о зарегистрированном партнерстве от I января 1995 г., Финляндии — 1 марта 2002 г., а также в Нидерландах — Закон о зарегистрированном партнерстве от 5 июля 1997 г. и аналогичные правовые нормы в Исландии и Гренландии — 1996 г., Чехии и Словении — 2006 г., Австрии — 2010 г.
Так, например, для регистрации партнерства на территории Швеции необходимо, чтобы по крайней мере один из партнеров являлся гражданином Швеции или имел постоянный вид на жительство в Швеции либо гражданство Дании, Исландии, Нидерландов, Норвегии, Финляндии и постоянно проживал в Швеции. При регистрации партнерства двух граждан других государств необходимо, чтобы оба партнера проживали на территории Швеции совместно не менее двух лет;
пожизненное партнерство. Представляет собой новый институт семейного права, введенный в Германии Законом о пожизненном партнерстве от 16 февраля 2001 г. Рассматриваемый вид партнерства позволяет юридически оформить семейный союз, создаваемый однополыми парами, поскольку национальным законодательством не допускается создание брака между лицами одного пола;
социально-экономическое партнерство. Основой для создания социально-экономического партнерства во Франции стало принятие 15 ноября 1999 г. Пакта гражданской солидарности. Рассматриваемый вид партнерства закрепляет возможность двух совершеннолетних физических лиц, как одного, так и разного пола, заключить гражданско-правовой договор о совместной жизни в целях организации совместной жизни. Положения о договоре совместной жизни регулируются нормами ст. 515.1-515.7 ФГК, в нем стороны могут урегулировать свои имущественные отношения на будущее и установить режим имущества, принадлежащего каждой из сторон на праве собственности в момент заключения договора.
Кроме того, законодатель отдельно закрепил ряд ограничений для заключения социально-экономического партнерства. Так, договор о совместной жизни запрещен между кровными родственниками, свойственниками, лицами, одно из которых состоит в браке или в другом оговоре о совместной жизни;
местное партнерство (local partnership). Рассматриваемый вид партнерства характерен для стран общего права (Англия, некоторые штаты США — Колорадо, Нью-Джерси, Висконсин, Мэрилэнд и др.) и Италии и представляет собой союз между двумя лицами одного пола или разных полов без предоставления прав и обязанностей, регистрируемый органами местной власти. Такой вид партнерства можно называть символическим, поскольку оно выступает лишь символом отношений между его сторонами.
Главное отличие американской модели от английской в том, что этот институт имеет не только символическое значение, но и предоставляет партнерам определенные права и возлагает на них соответствующие обязанности.
Особенность итальянского семейного права в том, что оно не признает возможности регистрации семейных отношений, схожих с браком между представителями одного пола, по причинам правового, социального и религиозного характера. Поэтому институт местного партнерства возможен только между лицами разного пола;
региональное партнерство (regional partnership). Представляет собой вид союза, которым установлено, что совершеннолетние лица одного пола не вступая в брак, могут заключить договор о совместной жизни, зарегистрировать его и в результате создать семейный союз в виде партнерства.
Рассматриваемый вид партнерства законодательно закрепили Испания, Канада, Швейцария в результате референдума 5 июня 2005 г., некоторые штаты США (Калифорния, Вермонт, Гавайи, Невада и др.), несмотря на то что в США на федеральном уровне отсутствует признание семейных прав однополых пар. Кроме того, в штате Нью-Хэмпшир с 1 января 2010 г. легализованы однопалые браки. Все гражданские союзы с 1 января с 2011 г. автоматически были преобразованы в браки, а новые союзы в виде партнерств более не заключаются.
Отдельно рассмотрим такой вид семейного союза, как сожительство (cohabitation).
Это фактическое совместное семейное проживание в течение длительного времени, которое порождает у сторон правовые последствия.
Рассматриваемая правовая категория в равной степени распространяется на фактические союзы лиц разного и одного пола.
Институт сожительства урегулирован законодательством Швеции, Нидерландов, Венгрии, Бельгии, Франции, Португалии.
В Японии подобный брак называют фактическим браком. В соответствии с законодательством Японии фактический брак — такое состояние, при котором обществом признается наличие супружеского союза, однако вследствие отсутствия правовой процедуры его оформления (наличия документа о заключении брака) стороны такого союза с правовой точки зрения супругами не признаются. Хотелось бы отметить, что судебная практика Японии рассматривает подобный союз как обещание заключения официального брака.
Особый интерес представляет собой законодательство Нидерландов, которое впервые в мировой истории легализировало институт однополого брака. Так, согласно ч. 1 ст. 30 ГК Нидерландов «брак может быть заключен между двумя лицами разного или одного пола». Пример Нидерландов поддержали и иные государства Европейского Союза: в 2005 г. Бельгия и Испания, а в 2009 г. — Швеция и Норвегия, в 2010 г. — Исландия и Португалия, а Дания — 2012 г. Вступившие в Исландии и Дании законы об однополых браках отменяют регистрируемые партнерства и легализуют однополые браки. С принятием же закона об однопалых браках в Норвегии и Швеции уже зарегистрированные партнерства остаются в силе и могут быть преобразованы в брак путем подачи письменного заявления либо через официальную церемонию. Новые зарегистрированные партнерства более не заключаются. Таким образом, на сегодняшний день однополые браки законодательно разрешены в восьми странах Западной Европы, а также в Канаде (2005), ЮАР (2006) и Аргентине (2010). Характерной особенностью заключения однополого брака в Канаде является то, что парс не обязательно нужно проживать в канадской провинции или территории, чтобы вступить там в брак.
Источник
