Правовая система общего права (англосаксонская).
Англосаксонское общее право — это самобытная семья правовых систем, которая базируется не на абстрактно формулируемых правовых нормах, а в основном на обычном праве и судебной практике (прецедентное право).
Родоначальником общего права является Англия. Считается, что исторической датой становления общего права является 1066 г., время, когда нормандцы подчинили своему влиянию Англию. Англосаксонское право, отличавшееся партикуляризмом и архаичным характером было потеснено общим правом. Общее право создано после нормандского завоевания королевскими судами Англии (эти суды именуются вестминстерскими судами по месту их заседания с XII в. в Вестминстере).
В отличие от стран романо-германской правовой семьи, где основным источником права является введенный в действие закон, в странах англосаксонской правовой семьи основным источником права служит норма, сформулированная судьями и выраженная в судебном прецеденте. Если в романо-германской системе норма права (юридическая норма) отражает и закрепляет типичность социальных процессов (ситуаций) вследствие их повторяемости, то норма англосаксонского права не является разработанной наукой или установленной законодательством.
Англосаксонская правовая семья состоит из следующих элементов:
— общее право — это правовая система, сложившаяся в Англии в XIII—XIV вв. на базе местных обычаев и обобщения практики королевских судов, характеризующаяся тем, что основным источником права признается судебный прецедент, при этом законы (статуты) регулируют отдельные области отношений, но не сведены в единую систему, а все, что не урегулировано законом, а также толкование законов, их применение и проч., определяется общим правом. В настоящее время система общего права действует в Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и некоторых других странах, бывших ранее английскими колониями и воспринявших английскую правовую систему;
— прецедентное право — это правовая система, в которой основным источником права признается судебный прецедент, т.е. решение, вынесенное по какому-либо делу, обязательное для всех судов равной и низшей инстанции при рассмотрении ими аналогичных дел;
— право справедливости — это часть английского права, сложившаяся в XIV—XVI вв., благодаря практике суда лорда-канцлера, дополняющая и корректирующая прецедентное право и основанная на неформальной защите нарушенных прав (упразднено в 1884 г.);
— статутное право — в странах англо-американской правовой системы это нормы, содержащиеся в нормативно-правовых актах — статутах, издаваемых высшими законодательными органами и функционирующими наряду с общим правом. Это писаное право парламентского происхождения.
для правовой семьи общего права характерно наличие института суда присяжных. Хотя присяжные позже были восприняты и романо-германским правом, данный институт оставил неизгладимый отпечаток на праве, например, Англии и США.
В географической структуре англосаксонской правовой семьи выделяют две группы: английскую (Великобритания и страны Содружества) и американскую (США — федеральная правовая система и правовые системы штатов). Каждой из них присущи характерные особенности. Правовые системы североамериканских колоний Британии после провозглашения независимости стали развиваться путем, отличным от пути развития правовой системы Великобритании и других ее колоний; правовая общность последних с бывшей метрополией сохраняется и после обретения ими независимости. Некоторые правовые системы, входящие в англосаксонскую правовую семью, являются смешанными. Например, Шотландия, канадская провинция Квебек, штат Луизиана (все три — преимущественно романо-германского характера) и др.
Правовая система Англии.
В группу английского права входят наряду с Англией Северная Ирландия, Канада (кроме Квебека), Австралия, Новая Зеландия, право бывших колоний Британской империи.
Пути формирования английского права: формирование общего права, дополнение его правом справедливости (Equity Law) и толкование статутов (Statute Law).
После норманнского завоевания Англии (1066 г.) основная роль в осуществлении правосудия была возложена на королевские суды, находившиеся в Лондоне. Частные лица, как правило, не могли обращаться непосредственно в королевский суд. Сложилось правило прецедента: однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и для всех других судей. появилась формула «судебная защита предшествует праву».
К концу XIII в. возрастает роль статутного права. В связи с этим правотворческая роль судей некоторым образом сдерживается принципом, согласно которому изменения в праве не должны происходить без согласия короля и парламента. Одновременно устанавливается право судей интерпретировать статуты.
В XIV–XV вв. сложилось «право справедливости» — суд лорд-канцлера до 1873 г.
Степень обязательности прецедентов зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом. Решения высшей инстанции – палаты лордов – обязательны для всех других судов. Апелляционный суд обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, его решения обязательны для всех нижестоящих судов. Высокий суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, его решения обязательны для всех нижестоящих инстанций, а также влияют на рассмотрение дел в его отделениях. Окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают. Не считаются прецедентами и решения Суда короны. Поскольку полное совпадение обстоятельств разных дел бывает не так уж часто, усмотрением судьи решается, признать обстоятельства сходными или нет, от чего зависит и применение той или иной прецедентной нормы. Прецедентом является лишь «ratio decidendi» – правоположение, на котором основано решение; остальная часть судебного решения «obiter dictum» не может рассматриваться как обязательное.
Прецедент в отличие от судебной практики, т.е. суммарного результата рассмотрения конкретных дел, создается отдельно вынесенным судебным решением, которое вправе принимать лишь высшие судебные инстанции.
Закон может отменить прецедент, а при коллизии закона и прецедента приоритет отдается первому. Правоприменительный орган связан текстом закона и тем его толкованием, которое дано ему в предшествующих судебных решениях (прецеденты толкования). Возрастает роль закона, заметное воздействие оказывает международное европейское право, но сохраняется принцип, согласно которому норма закона приобретает реальный смысл после применения ее в суде.
Современное правовое регулирование процесса рассмотрения дел в судах, хотя и закреплено на уровне закона, разрабатывалось судьями. Например, в Англии законы об отправлении правосудия разрабатываются специально созданными для этого комитетами, в которые наряду с другими субъектами входят и судьи.
Структура английского права: общее право – основной источник, право справедливости, дополняющее и корректирующее этот основной источник, и статутное право – писаное право парламентского происхождения.
В английском праве отсутствует деление права на публичное и частное. Отрасли английского права выражены не столь четко, как в романо-германских правовых системах, и проблемам их классификации уделялось гораздо меньше внимания. поскольку в Англии нет отраслевых кодексов европейского типа, английскому юристу право представляется однородным. Более весомы правовые институты. Казуистический стиль законодательной техники. Рост числа законов обострил проблему систематизации. Она решается путем консолидации – соединения законодательных положений по одному вопросу в единый акт. Исполнительные органы были изначально лишены полномочий принимать акты «во исполнение закона». Поэтому нормотворчество исполнительных органов — делегированное. суд официально имеет право отмены акта, признав его ultra vires.
Английское общее право развивалось не в университетах (учеными-юристами), а юристами-практиками. Научные исследования строятся на подробном анализе существующих прецедентов, что практически делает их комментариями к судебной практике, которыми руководствуются и судьи В Англии сохраняет значение и старинный обычай, отличающийся многовековой стабильностью и всеобщим общественным признанием. министры рассматриваются как слуги королевы (короля), пожалования, пенсии и т.п. даются от имени королевы. В 2005 принят Акт о конституционной реформе, лишивший верхнюю палату судебных полномочий и учредивший выборную должность лорда-спикера.
Правовая система США.
Английское право претерпело в колониях изменения, поскольку социально-экономические условия и порядки в колониях были свободны от средневековых наслоений, отличались от ситуации в метрополии. Потребность в регламентации новых отношений, складывающихся в колониях, при отсутствии централизованной судебной власти способствовала утверждению идеи о необходимости писаного кодифицированного закона. Английское право применялось с оговоркой «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии» («дело Кальвина»).
Американская революция выдвинула на план идею самостоятельного национального американского права. Принятие федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов-1-й шаг (Наличие Конституции США ограничивает свободу действий как законодательных, так и судебных органов в части внесения изменений в организацию правосудия). Лишь некоторые штаты, бывшие ранее французскими и испанскими колониями (Луизиана, Калифорния), приняли кодексы романского типа, которые, однако, в дальнейшем постепенно оказались как бы поглощены общим правом. В целом же в США сложилась дуалистическая система, сходная с английской: прецедентное право во взаимодействии с законодательным.
Р. Давид писал, что в Англии и США одна и та же общая концепция права и его роли; в обеих странах существует в общем одно и то же деление права, используются одни и те же понятия и трактовка нормы права.
Нормы, выработанные законодателем, фактически входят в систему американского права лишь после того, как они будут неоднократно применены и истолкованы судами, когда можно будет ссылаться не на сами нормы, а на судебные решения, их применившие.
Штаты наделены широкой компетенцией, создают свое законодательство и свою систему прецедентного права. Суды каждого штата осуществляют свою юрисдикцию независимо один от другого. законодательство штатов различно в разных штатах. Так, в одних установлен режим общности имущества супругов, в других – раздельности.
Высшие судебные инстанции штатов и Верховный суд США никогда не были связаны своими собственными прецедентами. Следовать или отходить от предшествующих решений – вопрос, который оставлен на свободное усмотрение суда. Право конституционного контроля, особенно активно используемое Верховным судом, подчеркивает особую роль судебной власти в американской правовой системе.
Законодательство в США более значимо, чем статутное право в Англии. В кодексах видят плод консолидации, а не основу для выработки и развития нового права, как в странах романо-германской правовой семьи. Интенсивно развивается отраслевое законодательство, но его кодификация в отличие от романо-германского права происходит в виде консолидации актов и норм.
Общенациональная комиссия представителей всех штатов совместно с американским Институтом права и Американской ассоциацией адвокатов создает единообразные законы и кодексы. Для того чтобы проект стал законом, он должен быть принят в качестве такового штатами. Напр., Единообразный торговый кодекс (ЕТК) – 1962 г.
Как и в Англии, значение обычного права в США велико в области функционирования механизма государственной власти. Конституция США не освещает существенных сторон государственной организации, и этот пробел восполняется путем признания сложившихся обыкновений. В сфере частного права обычай выступает в виде торговых обыкновений, которые определяются как сложившаяся практика, или порядок деловых отношений.
Юридическая терминология, принятая в США и Англии, в одних случаях свидетельствует о различии правовых систем, а в других, наоборот, маскирует это различие.
В юридической литературе США встречаются термины «частное право» и «публичное право». Эти категории не являются традиционными и заимствованы из терминологии романо-германской системы права, причем только по форме, но не по содержанию.
Теоретики американского права употребляют понятие «живое право» (Living Law) — совокупность ныне действующих, а не просто существующих правовых норм.
К источникам права относятся: судебный прецедент, законодательство, нормативные правовые акты органов исполнительной власти, обычай и право справедливости.
На практике административные акты, принимаемые с целью конкретизации и детализации законов, во многих случаях их подменяют. Это новое право (Administrative Law)носит полуадминистративный-полусудебный характер, как и право справедливости, но оно выработано и применяется органами, функционирующими под контролем традиционных судов.
Многие институты гос. власти сложились и функционируют в силу традиций политической практики, а не на базе прецедентного или статутного права. Напр., постоянные комитеты палат конгресса США, кабинет, политические партии, регламентируются обычаями. Компетенция судов справедливости, по мнению американцев, необходима в тех случаях, когда право не предоставляет никаких средств для решения вопроса.
Источник
Англосаксонская правовая система. Общее право
Англосаксонская правовая система (или система общего права[145]) сформировалась в Англии после нормандского завоевания и уже позднее распространила свое влияние на другие страны, «всю историю общего права в значительной ее части следует рассматривать исключительно как историю английского права, а, затем, со времени распространения общего права на другие страны, и как историю общего права других стран».[146] Помимо Англии (не всей Великобритании, т.к., например, Шотландия и Северная Ирландия не подчиняются английскому праву, а в большей степени отражают традиции континентального права) к странам англосаксонской правовой семьи относятся США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и ряд государств, являющихся членами Британского содружества.
Формирование, развитие и современное состояние, а также основные источники англосаксонского права рассмотрим на основе права Англии – родоначальнице этой правовой системы(см.схему).
История правовой системы Англии:
1. Англосаксонский период — до нормандского завоевания Англии в 1066 году.
2. Становление общего права (1066 – 1485 гг.).
3. Развитие общего права, соперничество общего права с правом справедливости (1485 – 1832 гг.).
4. Современный период (с 1832 года по настоящее время)[147].
Англосаксонский период в истории Англии сыграл в формировании прецедентного права определенную роль, т.к. сложившиеся в то время местные обычаи племен англов, саксов и др. впоследствии трансформировались в новое для страны «общее право». Право англосаксонского периода отличалось тем, что не представляло собой четкой согласованной системы, а складывалось из разрозненных обычаев, имевших локальное применение, и королевского законодательства. Нормы, закрепленные в этих источниках, регулировали ограниченный круг общественных отношений.
Значительным событием для формирования английского права стало нормандское завоевание, которое привело к централизации государственной власти и установлению новой правовой системы, единой для всей Англии.
Исторической датой начала формирования «общего права» Англии является 1066 год, т.к. в этом году произошла битва при Гастингсе, в которой армия под предводительством Вильгельма Завоевателя одержала победу над англосаксами и было утверждено нормандское правление на Британских островах.
Новым органом управления стал Королевский совет (Curia Regis), который совмещал судебные и законотворческие функции. В состав Совета входили судьи, которые по своему статусу находились в составе свиты короля и сопровождали его в разъездах по стране, разрешая при этом жалобы и споры, с которыми обращались к королю местные жители.
Наряду со светскими судами существовали и суды церковные, которые применяли при разрешении дел церковное или каноническое право. Вильгельм санкционировал деятельность этих судов, издав распоряжение, в котором приказывал, чтобы «всякий, кто будет обвинен в каких – либо нарушениях церковного права, явился в место, назначенное епископом, и там возместил бы ущерб и дал ответ богу и его епископу не как того требуют (обычаи) сотни (т.е. светского суда), а в соответствии с требованиями канонов и церковного права».[148] Эти суды действовали вплоть до конца XIX века, до тех пор, пока парламент Англии не передал оставшиеся за церковными судами вопросы под юрисдикцию королевских судов.
С момента введения Генрихом I, занявшим престол после Вильгельма, практики «разъездных судов» значение Королевского совета уменьшается. Из состава Совета выделяются три самостоятельных королевских суда – Суд королевской скамьи (рассмотрение дел, затрагивающих интересы Короны), Палата шахматной доски (разрешение финансовых споров) и Суд общих тяжб (разрешение гражданских споров, не затрагивающих интересы Короны). Деятельность судей была построена по «разъездному принципу», т.е. судьи данных судов проживали в Лондоне, а для осуществления своих функций разъезжали по стране.
Судьи проводили судебные слушанья в различных частях Англии, используя для разрешения споров местные обычаи, а затем «каким-то путем, который не может быть точно определен, королевские судьи, встречавшиеся между своими разъездами в Лондоне, для рассмотрения дел в центральных королевских судах (Суд королевской скамьи и Палата шахматной доски), и Вестминстере, пришли к соглашению о необходимости слить различные местные обычаи в общее или единое право, которое могло бы применяться по всей стране».[149] При этом первые решения судей еще не имели значения прецедентов, и лишь с накоплением судебной практики стало постепенно складываться прецедентное право. Судьи, выносившие судебные решения с учетом местных обычаев, со временем сформулировали определенные принципы и правила разрешения споров, которые стали применяться в Вестминстерских судах, а позже распространились по всему королевству. Этому способствовало и появление судебных документов, закрепляющих решения судов. «Обычные документы центральных королевских судов общего права ведутся с 1189 г., тогда же начинается и использование официальными лицами правовых заметок для памяти в целях обеспечения возможности заявления прав со ссылкой на обычай или предписание».[150] В 1230 году появился трактат Брактона, который содержал судебные документы. Позднее из него были сделаны извлечения, которые включили в единый сборник, получивший название Брактонской тетради. А к концу XIII в. появились первые Ежегодники, содержащие описания судебных решений.
В XIV — XV вв. в Англии происходят значительные социально-экономические изменения: развиваются товарно-денежные отношения, растут города, возникают новые рыночные отношения. Сложившееся «общее право» стало отставать от быстро развивающихся общественных отношений, а сложная процедура его применения еще больше придавала ему застойный характер. При этом судьи, в силу своей консервативности, не желали что-либо менять в сложившейся системе «общего права». Возросло количество неудовлетворенных исков, следствием чего явилось обращение людей к монарху за разрешением дела по справедливости. К XV в. таких обращений стало чрезвычайно много, именно поэтому монарх вынужден был передать свои судебные обязанности по разрешению споров лорд-канцлеру, который первоначально единолично рассматривал споры и выдавал судебные приказы, а впоследствии возглавил созданный им Суд канцлера. Этот суд никогда не начинался с судебного приказа, а проходил свободно, дела решались на основе представлений о справедливом и правильном. В результате деятельности канцлерских судов сложилось самостоятельное, обособленное от «общего права» право справедливости, основной идеей которого стала действенная защита нарушенных прав.
Возникновение и развитие права справедливости оказало значительное влияние на процесс формирования и применения общего права. Так, например, решением Короны в 1615 гбыло установлено, что при коллизии норм общего права и права справедливости приоритет должен отдаваться последним, а потому длительное время общее право, которое применялось королевскими судьями, дополнялось, а иногда и изменялось под воздействием правовых принципов созданных Судом канцлера. К XIX в., в результате судебной реформы 1873 – 1875 гг., общее право и право справедливости стали применяться одними и теми же судами и составили дуалистическую структуру английского права.
Англосаксонская правовая система характеризуется следующими особенностями.
Во-первых, англосаксонское право создавалось юристами-практиками, а потому основу права составляют судебные решения (прецеденты).
Во-вторых, влияние римского права на развитие английского общего права было незначительным. Несмотря на то, что около 400 лет (до начала V в.) в стране существовало римское господство, римское право не получило широкого признания. Основная причина состоит в том, что общее право изначально складывалось как право судебной практики по принципу «подобия», т.е. дела, схожие по обстоятельствам, рассматривались сходным образом, а потому абстрактный характер норм римского права не воспринимался практикой английских судов.
В-третьих, полный или почти полный отказ от кодификации права. В англо-американской литературе выдвигаются следующие аргументы «против» кодификации: «кодекс препятствует естественному развитию права и «замораживает» его; кодекс не может предвидеть и охватить все возможные случаи, которые возникнут в реальной жизни; он построен на логике и требует бездумного подчинения ей, но естественное развитие права зависит от жизненного опыта, а не от логики; кодекс преувеличивает роль парламента в законодательстве»[151].
В-четвертых, приоритетное значение процессуального права перед материальным. Такое положение обусловлено ролью практики в формировании англосаксонского права, т.к. исторически сложилось положение, при котором «процессуальные вопросы выдвигались на первый план для английских юристов».[152]
Исторически данная правовая семья сложилась как семья судейского или прецедентного права, а потому основным ее источником является судебный прецедент – решение органа правосудия, вынесенное по конкретному юридическому делу, обоснование которого становится правилом, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при решении аналогичного дела.
Судебный прецедент появляется в результате решения, вынесенного судебным органом по конкретному делу, и это решение впоследствии создает определенный строго применяемый образец. Суть доктрины прецедента заключается в обязанности судей следовать решениям судов более высокого уровня.[153]
Судебный прецедент обладает силой, исходя из правила stare decisis (решить дело так, как было решено ранее). В судебном решении «английский юрист должен различать с одной стороны то, что является необходимой основой решения (ratio decidendi), а с другой стороны, попутно сказанное (obiter dicta)»[154]. Именно «ratio decidendi» и является прецедентом для дел, которые будут в дальнейшем рассматриваться. При этом следует учитывать еще один момент: прецедент создается не всеми судами, а только высшими, решения (прецеденты) нижестоящих судов являются только убеждающими.
Другим источником англосаксонского права является закон (статут, акт парламента). Его дополняют различные подзаконные акты, которые именуются как делегированное или вспомогательное законодательство.
Законы в англосаксонской правовой системе классифицируются по различным основаниям, например, по юридической силе их можно подразделить на конституционные и обычные (или текущие). К конституционным законам относятся сами конституции, а в странах, где не существует единых текстов конституций (в частности – Англия и Канада) – конституционные акты. При этом в Англии, вследствие отсутствия писаной конституции, законы не могут быть признаны неконституционными, а для того, чтобы между действующими законами не возникало противоречий, существует «презумпция приоритета более позднего закона над более ранним».[155]
Следующий источник права — обычай[156], под которым в науке и на практике понимается исторически сложившееся правило поведения, вошедшее в привычку в результате многократного повторения.
В англосаксонском праве функции обычая как источника права весьма ограничены. В Англии суды придают законную силу обычаю, если он существовал до 1189 г. (эта дата закреплена Первым Вестминстерским статутом 1275 г.). При этом заинтересованная сторона не обязана доказывать в суде древность обычая, она выиграет дело, если другая сторона не докажет, что обычай не мог существовать до 1189 г. Примером такого обычая является существовавший испокон веков в Англии обычай рыбаков развешивать для сушки рыбацкие сети на песчаной отмели вне зависимости от наличия согласия собственника береговой полосы.[157]
Определяя место правовой доктрины в системе источников англосаксонского права следует отметить, что отношение к ней в разные периоды истории было неодинаково. Формировалась правовая доктрина на основе судебной практики. Связано это было с тем, что долгое время подготовка юристов в учебных заведениях Англии осуществлялась не специальным профессорско-преподавательским составом, а практикующими юристами, которые опирались в обучении на прецеденты. Благодаря судебной практике сложились основные положения английской правовой доктрины, которая в большей своей части представляет комментарии и описания судебной практики.
Источник
